Источники правового регулирования иностранных инвестиций в РФ – тема научной статьи по праву читайте бесплатно текст научно-исследовательской работы в электронной библиотеке КиберЛенинка

Источники правового регулирования иностранных инвестиций в РФ – тема научной статьи по праву читайте бесплатно текст научно-исследовательской работы в электронной библиотеке КиберЛенинка Инвестиции

Правовое регулирование иностранных инвестиций

Российская Федерация заинтересована в привлечении иностранных инвестиций в виде материальных и финансовых ресурсов, передовой техники и технологий, управленческого опыта. В связи с этим российское законодательство призвано обеспечить стабильность условий деятельности иностранных инвесторов в целях соблюдения норм международного права и международной практики инвестиционного сотрудничества.

Иностранными инвестициями признаются вложения иностранного капитала в объекты предпринимательской деятельности на территории Российской Федерации, включая осуществление прямых иностранных инвестиций. Прямой иностранной инвестицией признается любой из следующих видов использования капитала:

1) приобретение иностранным инвестором не менее 10% доли в уставном (складочном) капитале хозяйственного товарищества или общества;

2) вложение капитала в основные фонды филиала иностранного юридического лица, создаваемого на территории Российской Федерации;

3) осуществление на территории Российской Федерации иностранным инвестором как арендодателем финансовой аренды (лизинга) основных средств*(800) таможенной стоимостью не менее 1 млн руб.

Главная цель осуществления прямой инвестиции — получение инвестором эффективного контроля над управлением коммерческой организацией с иностранными инвестициями.

Привлечение капитала осуществляется в форме денежных средств, ценных бумаг, иного имущества, имущественных прав, имеющих денежную оценку исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности (интеллектуальную собственность), а также услуг и информации.

Инвестирование является одним из видов предпринимательской деятельности и преследует в качестве своей цели извлечение прибыли, хотя Закон об иностранных инвестициях в РФ при определении понятия «инвестиции» не содержит прямого указания на цели инвестирования. Российское законодательство не признает иностранной инвестицией создание представительства иностранной компании на территории России или вложение иностранного капитала в благотворительные, религиозные и другие общественно полезные некоммерческие организации, поскольку их деятельность не направлена на получение прибыли. Получение прибыли как результат инвестирования реализуется в основном путем вложения капитала в коммерческие организации, создание филиалов иностранных компаний на территории России, а также использование иного экономически эффективного имущества в деятельности предприятий.

Филиал иностранного юридического лица, созданный на территории Российской Федерации, должен выполнять часть или все функции от имени создавшей его головной организации при условии, что цели создания и деятельность головной организации имеют коммерческий характер. Для получения права осуществлять предпринимательскую деятельность на территории России филиал иностранной компании должен получить аккредитацию в Государственной регистрационной палате при Министерстве юстиции РФ. В целях аккредитации головная организация должна утвердить и направить в Палату положение о филиале, в котором должны быть указаны основные сведения о филиале и его головной организации (наименование, адрес, правовая форма компании), цели создания и виды деятельности филиала, состав, объем и сроки вложения капитала в его основные фонды, порядок управления филиалом (ст.22 Закона об иностранных инвестициях в РФ).

Коммерческая организация получает статус коммерческой организации с иностранными инвестициями со дня вхождения иностранного инвестора в состав ее участников. С этого дня коммерческая организация с иностранными инвестициями и иностранный инвестор пользуются правовой защитой, гарантиями и льготами, установленными законодательством. Указанные гарантии и льготы, однако, не распространяются на дочерние и зависимые общества коммерческой организации с иностранными инвестициями (ст.4 Закона об иностранных инвестициях в РФ*(801)).

В целях государственной регистрации коммерческой организации с иностранными инвестициями в дополнение к обычному перечню документов иностранный инвестор должен представить учредительные документы иностранного инвестора, выписку из торгового реестра государства, в котором учрежден иностранный инвестор, или иной документ, подтверждающий юридический статус иностранного инвестора, а также документ о платежеспособности иностранного инвестора, выданный обслуживающим его банком.

Коммерческой организации с иностранными инвестициями может быть отказано в государственной регистрации, а филиалу иностранного лица — в аккредитации в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства (ст.20, 21 Закона об иностранных инвестициях в РФ).

Правовое регулирование иностранных инвестиций придерживается принципа национального режима. Это означает, что правовой режим деятельности иностранных инвесторов и использования полученной от инвестиций прибыли не может быть менее благоприятным, чем правовой режим деятельности и использования полученной от инвестиций прибыли, предоставленный российским инвесторам. Благодаря принципу национального режима нормы гражданского права применяются к отношениям с участием иностранных граждан, лиц без гражданства и иностранных юридических лиц, если иное не предусмотрено федеральным законом (ст.2 ГК РФ). Законодательство устанавливает два вида изъятий из данного принципа:

1) изъятия ограничительного характера (в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства) предусматриваются только федеральными законами;

2) изъятия стимулирующего характера в виде льгот (для иностранных инвесторов могут быть установлены в интересах социально-экономического развития Российской Федерации) предусматриваются законодательством.

Изъятия ограничительного характера обычно связаны с ограничением прав иностранных инвесторов на осуществление инвестиций в определенных отраслях и сферах деятельности. Российским законодательством установлены ограничения на участие иностранных инвесторов в капитале российских коммерческих организаций в сфере телевизионного вещания, авиационной промышленности, страховой и банковской деятельности. В гражданско-правовых отношениях между иностранными инвесторами и Российской Федерацией или ее субъектами ответственность РФ и ее субъектов перед иностранными инвесторами может быть ограничена законом об иммунитете государства и его собственности (ст.127 ГК РФ), который в настоящий момент еще не принят. Изъятиями стимулирующего характера, например, является освобождение от таможенных пошлин при ввозе иностранным инвестором на территорию России оборудования и иных основных средств в качестве взноса в уставный капитал коммерческой организации с иностранными инвестициями.

Источники правового регулирования иностранных инвестиций в РФ – тема научной статьи по праву читайте бесплатно текст научно-исследовательской работы в электронной библиотеке КиберЛенинка

Привлечение иностранных инвестиций обеспечено системой конституционных гарантий общего характера, касающихся предпринимательской деятельности (право осуществлять любую деятельность, не запрещенную законом право на возмещение убытков, причиненных в результате незаконных действий органов государства, и др.), и рядом специальных гарантий, содержащихся в нормах ГК РФ, Закона об иностранных инвестициях в РФ, а также в положениях международных двусторонних договоров России с другими странами о поощрении и взаимной защите капиталовложений. Специальные гарантии обеспечивают реализацию следующих прав иностранных инвесторов.

1. Право на суброгацию. Означает право на передачу своих прав и обязанностей на основании уступки требования и перевода долга другому лицу в соответствии с гражданским законодательством РФ. Например, если иностранное государство производит платеж в пользу иностранного инвестора по гарантии, предоставленной иностранному инвестору в отношении инвестиций, осуществленных им на территории Российской Федерации (договор страхования политических рисков), к этому иностранному государству переходят права иностранного инвестора на указанные инвестиции (ст.7 Закона об иностранных инвестициях в РФ). К политическим рискам относятся риск неконвертации валюты страны — получателя инвестиций, причинение ущерба инвестициям в результате войны или социальных беспорядков, риск экспроприации инвестиций.

2. Право на компенсацию при реквизиции или национализации. В случае реквизиции или национализации имущества иностранного инвестора или коммерческой организации с иностранными инвестициями они имеют право на возмещение стоимости изъятого имущества, а также на возмещение убытков при национализации (ст.7 Закона об иностранных инвестициях в РФ). Надо отметить, что гарантия российского законодательства в отношении компенсации при реквизиции или национализации содержит существенно худшие условия по сравнению с международными соглашениями*(802), которые обычно предусматривают право инвестора (и соответственно, обязанность государства) на «быструю, адекватную и эффективную компенсацию» (формула Хэлла).

3. Стабилизационная («дедушкина») оговорка. В целях обеспечения стабильности правового режима иностранных инвестиций, обусловленного налоговым, валютным и таможенным законодательством, иностранным инвесторам и коммерческим организациям с иностранными инвестициями предоставляются гарантии от неблагоприятного для них изменения законодательства Российской Федерации (ст.9 Закона об иностранных инвестициях в РФ).

Стабилизационная оговорка предусмотрена в отношении иностранного инвестора и коммерческой организации с иностранными инвестициями, осуществляющих приоритетные инвестиционные проекты за счет иностранных инвестиций, при условии, что товары, ввозимые на таможенную территорию Российской Федерации, используются в целях реализации приоритетных инвестиционных проектов.

Новые федеральные законы и иные нормативные правовые акты РФ, а также изменения и дополнения, вносимые в действующие федеральные законы и иные нормативные правовые акты РФ, не применяются в течение срока окупаемости приоритетного инвестиционного проекта, если при этом увеличиваются размеры:

ввозных таможенных пошлин (за исключением таможенных пошлин, вызванных применением мер по защите экономических интересов Российской Федерации при осуществлении внешней торговли товарами в соответствии с законодательством РФ*(803)), или

федеральных налогов (за исключением акцизов, налога на добавленную стоимость на товары, производимые на территории Российской Федерации) и взносов в государственные внебюджетные фонды (за исключением взносов в Пенсионный фонд РФ), или

совокупной налоговой нагрузки на деятельность иностранного инвестора и коммерческой организации с иностранными инвестициями (сумма средств по указанным выше таможенным пошлинам и налогам).

Срок окупаемости приоритетного инвестиционного проекта истекает в момент, когда сумма накопленной чистой прибыли от проекта превысит амортизационные отчисления и затраты. Данная гарантия не может превышать 7 лет со дня начала финансирования проекта. В отдельных случаях семилетний стабилизационный период может быть продлен по решению Правительства РФ в отношении проектов в сфере производства или создания транспортной либо иной инфраструктуры с суммарным объемом иностранных инвестиций не менее 1 млрд руб.

Приоритетным признается проект, включенный Правительством РФ в специальный перечень (пока не создан), суммарный объем иностранных инвестиций в который составляет не менее 1 млрд руб. или в котором минимальная доля (вклад) иностранных инвесторов в уставном (складочном) капитале коммерческой организации с иностранными инвестициями составляет не менее 100 млн руб.

4. Право на использование доходов от инвестиций. Иностранный инвестор после уплаты предусмотренных законодательством РФ налогов и сборов имеет право на свободное использование доходов и прибыли для реинвестирования в объекты предпринимательства на территории России, а также на беспрепятственный перевод за пределы Российской Федерации доходов, прибыли и других правомерно полученных денежных сумм в иностранной валюте в связи с ранее осуществленными им инвестициями, включая дивиденды, проценты, средства в связи с исполнением гражданско-правовых обязательств, с ликвидацией коммерческой организации с иностранными инвестициями или филиала или компенсацией при реквизиции и национализации.

Иностранный инвестор имеет также право на беспрепятственный вывоз за пределы Российской Федерации имущества и информации в документальной форме или в форме записи на электронных носителях, которые были первоначально ввезены на территорию Российской Федерации в качестве иностранной инвестиции. В этом случае к инвестору не могут быть применены такие меры нетарифного регулирования внешнеторговой деятельности, как квотирование, лицензирование и т.п. (ст.11, 12 Закона об иностранных инвестициях в РФ).

Правительство РФ уполномочено осуществлять контроль за деятельностью иностранных инвесторов в Российской Федерации (в частности, утверждать перечень приоритетных инвестиционных проектов), а также разрабатывать и обеспечивать реализацию федеральных программ привлечения иностранных инвестиций (ст.23 Закона об иностранных инвестициях в РФ).

Краткие выводы

1. Традиционно выделяются два вида инвестиций: (1) портфельные — вложения в акции, облигации и другие ценные бумаги, доли участия в хозяйственных обществах и товариществах и (2) прямые — вложения в приобретение, создание новых, реконструкцию и перевооружение действующих производств.

По объекту инвестирования инвестиции подразделяются на материальные и нематериальные; по субъекту инвестирования — на институциональные, корпоративные, индивидуальные; по форме собственности — на частные, государственные, муниципальных образований, смешанные; по периоду инвестирования — на долгосрочные (свыше 5 лет), среднесрочные (от 1 года до 5 лет), краткосрочные (до 1 года).

2. Источниками финансирования инвестиционной деятельности являются собственные средства инвестора (прибыль, амортизационные отчисления), заемные ресурсы и привлеченные средства, получаемые путем эмиссии и размещения ценных бумаг.

3. Правовой статус инвестора — его права, обязанности, гарантии и ответственность — в значительной степени определяется видом инвестиционных вложений или рынком, на котором действует инвестор.

4. Особенностью правового статуса государства в инвестиционных отношениях является его двоякая роль: в одних случаях оно может выступать непосредственно как инвестор, а в других — как носитель властных полномочий, гарант инвестиционной деятельности.

5. Основными гарантиями инвесторов является обеспечение равных прав при осуществлении инвестиционной деятельности, защита инвестиций, в том числе от незаконных национализации и реквизиции, обеспечение стабильности от неблагоприятных изменений законодательства, предоставление права на обжалование в суд действий государственных органов, организаций и должностных лиц, ущемляющих права инвестора.

6. Главным критерием, отличающим капитальные вложения от других видов инвестиций, является направление вложения — в основной капитал (основные фонды).

7. Отношения, связанные с осуществлением капитальных вложений, оформляются инвестиционными договорами, договорами долевого участия в строительстве, строительного подряда, подряда на выполнение проектных и изыскательских работ, возмездного оказания услуг, государственными контрактами на выполнение подрядных работ для государственных нужд, финансовой аренды (лизинга), соглашениями о разделе продукции.

8. В основе классификации лизинга на виды лежат особенности отдельных условий лизингового договора, имеющие значение для предпринимательской практики. С этой точки зрения, в частности, выделяют: по объему обслуживания арендуемого имущества — чистый и полный («мокрый») лизинг, по типу финансирования — срочный и возобновляемый (револьверный) лизинг, по возможности привлечения дополнительных средств — левередж лизинг (кредитный, паевой), по возможности совпадения личности лизингополучателя и продавца имущества — возвратный лизинг.

9. По своей правовой природе соглашение о разделе продукции является смешанным предпринимательским договором, содержащим наряду с гражданско-правовыми нормами также публично-правовые (налоговые, административные, в области природопользования и пр.).

10. Закон о СРП предусматривает два механизма раздела полученной в результате добычи и переработки минерального сырья продукции — обычный и «прямой».

11. Инвестиционный режим соглашения о разделе продукции заключается в освобождении инвестора от уплаты федеральных региональных и местных налогов и сборов, за исключением налога на прибыль (для обычного способа раздела продукции — п.1 ст.8 Закона о СРП), платежей за пользование недрами, единого социального налога и замене традиционного налогообложения разделом продукции.

12. Российское законодательство обеспечивает достаточные гарантии иностранных инвестиций, соответствующие общепринятым стандартам международного сотрудничества.

Вопросы

1. Что такое инвестиции и инвестиционная деятельность?

2. Приведите классификацию инвестиций по основным критериям.

3. Какие источники инвестиционной деятельности Вам известны? Почему, на Ваш взгляд, долгосрочные кредиты банков на развитие производства не получили в нашей стране широкого распространения?

4. Как соотносятся понятия «инвестиционная» и «предпринимательская деятельность», «инвестор» и «предприниматель»?

5. Охарактеризуйте правовой статус инвестора: (1) осуществляющего капитальные вложения, (2) действующего на рынке ценных бумаг.

6. Что такое стабилизационная оговорка и в каких федеральных законах, регулирующих инвестиционную деятельность, она содержится?

7. Перечислите формы участия государства в инвестиционной деятельности.

8. Что такое инвестиционный налоговый кредит?

9. Как соотносятся категории «капитальные вложения» и «капитальное строительство»?

10. Какими предпринимательскими договорами оформляется осуществление капитальных вложений? Что такое инвестиционный договор?

11. Охарактеризуйте лизинговую деятельность как вид инвестиционной деятельности.

12. Перечислите существенные черты, характеризующие договор финансовой аренды (лизинга). В чем его отличия от договора аренды имущества?

13. Какова правовая природа договора финансовой аренды (лизинга)?

14. Какие разновидности лизинга вам известны? Что лежит в основе классификации лизинговых операций?

15. Какова правовая природа соглашения о разделе продукции?

16. В чем привлекательность СРП как формы инвестиционной деятельности: (1) для инвестора, (2) для государства?

17. Какие механизмы раздела продукции, полученной в результате добычи и переработки минерального сырья, предусмотрены действующим законодательством? В чем сущность каждого способа раздела продукции?

18. Какие меры государственной поддержки применяются для стимулирования инвестиционной деятельности в форме СРП?

19. Назовите формы осуществления иностранных инвестиций на территории Российской Федерации.

20. Какие гарантии иностранных инвестиций установлены российским законодательством?

21. Дайте характеристику правового режима иностранных инвестиций в нашей стране.

Рекомендуемая литература

Богатырев А.Г. Инвестиционное право. М. 1992.

Витрянский В.В. Договор финансовой аренды (лизинга) // Вестник ВАС РФ. Специальный выпуск «О лизинге». М., 1999.

Вознесенская Н.Н. Соглашения о разделе продукции в сфере нефтедобычи М., 1997.

Газман В.Д. Рынок лизинговых услуг. М., 1999.

Газман В.Д. Изменения в законодательстве о лизинге // Хозяйство и право. 2002. N 12.

Иностранные инвестиции и СРП в России. Законодательство, комментарии, судебная практика / Под ред. В.Г. Нестеренко. М., 2002.

Кирин А.В. Правовые основы отношений государства и инвесторов. М., 1998.

Королев С. Нужны новые подходы к лизинговому законодательству // Хозяйство и право. 2001. N 9.

Кравчук Н.В. Лизинговые отношения как предмет гражданско-правового регулирования / Актуальные проблемы гражданского права. М., 2000.

Красноперова О.А. Налоговый кредит и инвестиционный налоговый кредит // Гражданин и право. 2000. N 5.

Крупко С. Инвестиционная деятельность в субъектах Российской Федерации // Хозяйство и право. 2000. N 10.

Платонова Н. Проблемы законодательного регулирования соглашений о разделе продукции // Хозяйство и право. 1998. N 3, 4.

Сергеев И.В., Веретенникова И.И. Организация и финансирование инвестиций. М., 2000.

Суханов Е.А. Полемика о будущем, которое закладывается сегодня // Хозяйство и право. 2001. N 9.

Сосна С.А. Концессионные соглашения. Теория и практика. М., 2002.

Угольникова Е.В. Понятие о признаки договора лизинга // Гражданин и право. 2002. N 9/10.

Угольникова Е.В. История договора лизинга // Гражданин и право. 2002. N 11/12.

Харитонова Ю.С. Правовой статус лизинговой компании // Законодательство. 2002. N 7.

Экономико-правовые условия развития лизинговых услуг. Приложение к журналу «Хозяйство и право». 1999. N 8.

Юсева Ю.В. Понятие финансовой аренды и ее регулирование в международном частном праве / Актуальные проблемы гражданского права. Вып.5. М., 2002.

§

§ 1. Понятие, особенности и структура внешнеэкономической деятельности. § 2. Внешнеэкономические сделки. § 3. Особенности таможенного регулирования внешнеэкономической деятельности с участием предпринимателей

Основные понятия

Владелец склада временного хранения — юридическое лицо, оказывающее услуги по хранению товаров, не прошедших таможенное оформление.

Владелец таможенного склада — организация или индивидуальный предприниматель, оказывающий услуги по хранению товаров в режиме таможенного склада до трех лет с освобождением от уплаты таможенных платежей.

Внешнеторговая деятельность — предпринимательская деятельность в области международного обмена товарами, работами, услугами, информацией, результатами интеллектуальной деятельности, в том числе исключительными правами на них (интеллектуальная собственность). Внешнеторговая деятельность является разновидностью внешнеэкономической деятельности.

Внешнеэкономическая деятельность — внешнеторговая, инвестиционная и иная деятельность, включая производственную кооперацию, в области международного обмена товарами, информацией, работами, услугами, результатами интеллектуальной деятельности, в том числе исключительными правами на них (интеллектуальная собственность). Внешнеэкономическая деятельность предполагает наличие иностранного элемента.

Импорт — ввоз товара, работ, услуг, результатов интеллектуальной деятельности, в том числе исключительных прав на них, на таможенную территорию Российской Федерации из-за границы без обязательства об обратном вывозе. Факт импорта фиксируется в момент пересечения товаром таможенной границы Российской Федерации, получения услуг и прав на результаты интеллектуальной деятельности.

Иностранные участники внешнеэкономической деятельности — юридические лица и организации в иной организационно-правовой форме, гражданская правоспособность которых определяется по праву иностранного государства, в котором они учреждены; физические лица, гражданская правоспособность и гражданская дееспособность которых определяются по праву иностранного государства, гражданами которого они являются, и лица без гражданства, гражданская дееспособность которых определяется по праву иностранного государства, в котором данные лица имеют постоянное место жительства.

Коллизионная норма — норма, определяющая применимое право (правовую систему государства).

Перемещение через таможенную границу — совершение действий по ввозу на таможенную территорию Российской Федерации или вывозу с этой территории товаров или транспортных средств любым способом, включая пересылку в международных почтовых отправлениях, использование трубопроводного транспорта и линий электропередач.

Российские участники внешнеэкономической деятельности — юридические лица, созданные в соответствии с законодательством РФ, а также индивидуальные предприниматели, зарегистрированные на территории Российской Федерации в порядке, установленном законодательством РФ, физические лица, имеющие постоянное или преимущественное место жительства на территории Российской Федерации, обладающие правом осуществления внешнеэкономической деятельности в соответствии с законодательством РФ.

Таможенное оформление — процедура помещения товаров и транспортных средств под определенный таможенный режим и завершения действия этого режима в соответствии с требованиями и положениями Таможенного кодекса РФ.

Таможенные платежи — таможенная пошлина, налоги, таможенные сборы, сборы за выдачу лицензий, плата и другие платежи, взимаемые в установленном порядке таможенными органами РФ.

Таможенный брокер — юридическое лицо, деятельность которого направлена на оказание услуг по таможенному оформлению товаров.

Таможенный контроль — совокупность мер, осуществляемых таможенными органами РФ в целях обеспечения соблюдения российского законодательства в таможенном деле, а также законодательства и международных договоров РФ, контроль за исполнением которых возложен на таможенные органы РФ.

Таможенный перевозчик — российское юридическое лицо, получившее лицензию на осуществление деятельности в качестве таможенного перевозчика.

Таможенный режим — совокупность положений, определяющих статус товаров и транспортных средств, перемещаемых через таможенную границу Российской Федерации для таможенных целей.

Экспорт — вывоз товара, работ, услуг, результатов интеллектуальной деятельности, в том числе исключительных прав на них, с таможенной территории Российской Федерации за границу без обязательства об обратном ввозе. Факт экспорта фиксируется в момент пересечения товаром таможенной границы Российской Федерации, предоставления услуг и прав на результаты интеллектуальной деятельности. К экспорту товаров приравниваются отдельные коммерческие операции без вывоза товаров с таможенной территории Российской Федерации за границу, в частности при закупке иностранным лицом товара у российского лица и передаче его другому российскому лицу для переработки и последующего вывоза переработанного товара за границу.

Экспортный контроль — комплекс мер, обеспечивающих реализацию установленного законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации порядка осуществления внешнеэкономической деятельности в отношении товаров, информации, работ, услуг, результатов интеллектуальной деятельности, которые могут быть использованы при создании оружия массового поражения, средств его доставки, иных видов вооружения и военной техники.

Основные нормативные акты

Гражданский кодекс РФ (части первая, вторая и третья).

Таможенный кодекс РФ от 18 июня 1993 г. (с изм. и доп., включая от 30 июня 2002 г.) // Ведомости РФ. 1993. N 31. Ст.1224; СЗ РФ. 1995. N 26. Ст.2397; 1996. N 1. Ст.4; 1997. N 30. Ст.3586; N 47. Ст.5341; 1999. N 7. Ст.879; N 28. Ст.3493; 2002. N 1 (ч.I). Ст.2; N 22. Ст. 2026; N 27. Ст.2620 (см. также определение Конституционного Суда РФ от 10 января 2002 г. N 3-О // СЗ РФ. 2002. N 7. Ст.744).

Источники правового регулирования иностранных инвестиций в РФ – тема научной статьи по праву читайте бесплатно текст научно-исследовательской работы в электронной библиотеке КиберЛенинка

Федеральный закон от 13 октября 1995 г. N 157-ФЗ «О государственном регулировании внешнеторговой деятельности».

Федеральный закон от 9 июля 1999 г. N 160-ФЗ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации».

Федеральный закон от 18 июля 1999 г. N 183-ФЗ «Об экспортном контроле» (с изм. от 30 декабря 2001 г.) // СЗ РФ. 1999. N 30. Ст.3774; 2002. N 1 (ч.I). Ст.2.

Федеральный закон от 14 апреля 1998 г. N 63-ФЗ «О мерах по защите экономических интересов Российской Федерации при осуществлении внешней торговли товарами» // СЗ РФ. 1998. N 16. Ст.1798.

Закон РФ от 21 мая 1993 г. «О таможенном тарифе» N 5003-I (с изм. и доп., включая от 25 июля 2002 г.) // Ведомости РФ. 1993. N 23. Ст.821; СЗ РФ. 1995. N 32. Ст.3204; N 48. Ст.4567; 1996. N 1. Ст.4; N 6. Ст. 709; 1999. N 7. Ст.879; N 18. Ст.2221; 2000. N 22. Ст.2263; 2001. N 1 (ч.I). Ст.2; N 33 (ч.I). Ст.3429; N 53 (ч.I). Ст.5026; 5030; 2002. N 22. Ст.2026; N 30. Ст.3033.

Постановление Правительства РФ от 31 июля 1998 г. N 864 «Об установлении государственных квот, в пределах которых осуществляется производство, хранение и ввоз (вывоз) наркотических средств и психотропных веществ» // СЗ РФ. 1998. N 32. Ст.3909.

Постановление Правительства РФ от 14 июня 2001 г. N 462 «Об утверждении Положения об осуществлении контроля за внешнеэкономической деятельностью в отношении оборудования и материалов двойного назначения, а также соответствующих технологий, применяемых в ядерных целях» // СЗ РФ. 2001. N 26. Ст.2677.

Постановление Правительства РФ от 17 июля 1996 г. N 873 «Об утверждении Положения о таможенном брокере» // СЗ РФ. 1996. N 31. Ст.3737.

Приказ ГТК РФ от 23 марта 2001 г. N 290 (с изм., включая от 21 декабря 2001 г. N 1219) «Об утверждении Положения о временном хранении товаров и транспортных средств под таможенным контролем» // БНА. 2001. N 31; 2002. N 6.

Приказ ГТК РФ от 24 июля 2001 г. N 720 (с изм., включая от 10 октября 2002 г. N 1086) «Об утверждении Положения о таможенном режиме таможенного склада» // БНА. 2001. N 39; 2002. N 32; N 48.

Приказ ГТК РФ от 18 января 1994 г. N 20 (с изм., включая от 18 октября 2001 г. N 997) «Об утверждении Положения о таможенном перевозчике» // БНА РФ. 1994. N 7; 2001. N 47.

Приказ ГТК РФ от 23 июля 1999 г. N 468 (с изм., включая от 10 октября 2002 г. N 1085) «Об утверждении Положения о таможенном режиме магазина беспошлинной торговли» // БНА. 2000. N 5; 2002. N 49.

Приказ ГТК РФ от 23 мая 1994 г. N 217 «О порядке ввоза на территорию Российской Федерации товаров, подлежащих обязательной сертификации» // БНА РФ. 1994. N 9.

Приказ ГТК РФ от 14 августа 2000 г. N 702 (с изм. от 25 августа 2000 г. N 762) «Об утверждении Инструкции о порядке подготовки и выдачи таможнями заключения о таможенном оформлении товаров, ввезенных на территории Российской Федерации» // РГ (Ведомственное приложение). 2000. 21 нояб.

§

В условиях рыночных отношений деятельность предпринимателей не ограничивается внутренним рынком. Для приобретения и реализации товаров, выполнения работ, оказания услуг и осуществления других видов хозяйственной деятельности предприниматели выходят на международный (мировой) рынок, т.е. осуществляют внешнеэкономическую деятельность.

Термин «внешнеэкономическая деятельность» в теории и практике хозяйственной деятельности стал употребляться не сразу. Вплоть до 1980-х гг. сделки между гражданами и организациями различных государств осуществлялись в рамках внешнеторговой деятельности. Предпосылки для использования понятия внешнеэкономической деятельности появились лишь тогда, когда сотрудничество между организациями и гражданами различных стран вышло за рамки внешнеторговых операций и начало осуществляться в области международного производственного сотрудничества и кооперации, международной инвестиционной, лизинговой и некоторых других видов деятельности. Последние стали рассматриваться в рамках общей категории — внешнеэкономической деятельности.

Понятие внешнеэкономической деятельности в Федеральном законе «Об экспортном контроле» определяется как «внешнеторговая, инвестиционная и иная деятельность, включая производственную кооперацию, в области международного обмена товарами, информацией, работами, услугами, результатами интеллектуальной деятельности, в том числе исключительными правами на них (интеллектуальная деятельность)»*(804) (ст.1). Определение имеет собирательный характер, т.е. закон перечисляет виды деятельности, которые должны составлять понятие внешнеэкономической деятельности. Однако открытый перечень и отсутствие признаков, на основании которых иной вид деятельности может быть отнесен к категории внешнеэкономической деятельности, позволяют сделать вывод о несовершенстве данного определения.

Российское законодательство определяет отдельные виды внешнеэкономической деятельности. В частности, оно содержит понятие внешнеторговой деятельности, которое определяется как предпринимательская деятельность в области международного обмена товарами, работами, услугами, информацией, результатами интеллектуальной деятельности, в том числе исключительными правами на них (интеллектуальная собственность) (ст.2 Закона о регулировании внешнеторговой деятельности).

В литературе дается собирательное понятие внешнеэкономической деятельности, включающее открытый перечень видов такой деятельности, аналогично содержащемуся в ст.1 Закона об экспортном контроле*(805), либо оно определяется авторами в самом общем виде*(806), а в экономической литературе еще и как совокупность функций «экспортноориентированных предприятий»*(807).

В соответствии с российским законодательством и практикой его применения понятие внешнеэкономической деятельности можно определить как деятельность, направленную на совершение внешнеэкономических сделок.

Для надлежащего изучения правового регулирования внешнеэкономической деятельности одного ее определения недостаточно. Следует также выделить особенности, а также определить и проанализировать ее структуру.

Особенности, характеризующие внешнеэкономическую деятельность:

под внешнеэкономической деятельностью понимаются действия, которые предполагается осуществлять систематически. Поэтому в качестве ее участников выступают субъекты предпринимательской деятельности: юридические лица, индивидуальные предприниматели, обладающие необходимой правоспособностью. Вместе с тем организации и граждане, не являющиеся предпринимателями, а также публичные образования и международные организации в ряде случаев могут выступать в качестве субъектов внешнеэкономической деятельности. К примеру, граждане чаще всего становятся ее участниками при осуществлении международной инвестиционной деятельности: учреждении юридических лиц за рубежом, приобретении акций (долей) иностранных юридических лиц и др.;

внешнеэкономическая деятельность — это, как правило, предпринимательская деятельность, хотя иногда может и не быть таковой. В частности, внешнеэкономической является деятельность фонда в случае предоставления иностранным лицам беспроцентных займов под реализацию определенных программ;

субъекты внешнеэкономической деятельности совершают фактические и юридические действия, например проведение переговоров и совершение сделок;

направленность на совершение внешнеэкономических сделок предполагает наличие иностранного элемента, в качестве которого могут выступать следующие субъекты: иностранные граждане и лица без гражданства, имеющие место жительства на территории иностранного государства; иностранные юридические лица и иные правоспособные организации; иностранные государства и иные публичные образования; международные организации.

Структура внешнеэкономической деятельности состоит из следующих элементов: субъект, объект и форма действия субъектов.

Субъектами внешнеэкономической деятельности являются физические лица; юридические лица и иные правоспособные организации; публичные образования, в том числе государства; международные организации.

В качестве субъектов внешнеэкономической деятельности могут выступать такие физические лица, как граждане (граждане Российской Федерации), иностранные граждане*(808) и лица без гражданства.

Для совершения внешнеэкономических сделок с иностранными гражданами и лицами без гражданства российским предпринимателям важно знать, вправе ли указанные лица принимать на себя обязательства по сделке (быть стороной сделки), поскольку от этого зависит достижение того экономического результата, который ставят перед собой предприниматели при заключении договора. Для ответа на этот вопрос следует определить правовое положение иностранного гражданина и лица без гражданства.

Иностранные граждане и лица без гражданства могут совершать различные сделки в целях осуществления предпринимательской деятельности. Сторонами внешнеэкономических сделок в ряде случаев являются именно предприниматели. Например, при заключении договора международной купли-продажи товаров сторонами договора должны быть предприниматели, в то время как договор страхования может заключаться российским страховщиком с иностранными гражданами и лицами без гражданства, которые могут быть предпринимателями, а могут ими и не являться.

Источники правового регулирования иностранных инвестиций в РФ – тема научной статьи по праву читайте бесплатно текст научно-исследовательской работы в электронной библиотеке КиберЛенинка

Правовое положение иностранных граждан и лиц без гражданства в Российской Федерации определяется нормами федеральных законов, а в случае урегулирования соответствующих отношений в международном договоре РФ правовое положение иностранных граждан и лиц без гражданства определяется правилами международного договора.

Иностранные граждане и лица без гражданства в соответствии с российским правом пользуются в Российской Федерации гражданской правоспособностью наравне с российскими гражданами, кроме случаев, предусмотренных законом (ст.1196 ГК РФ). Ограничения правоспособности иностранных граждан и лиц без гражданства на территории РФ устанавливаются в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, развития экономики страны, обеспечения обороны и безопасности государства. В частности, Федеральный закон от 30 ноября 1995 г. N 187-ФЗ «О континентальном шельфе Российской Федерации»*(809) (ст.7) в интересах обеспечения безопасности и развития промышленности и энергетики РФ предусматривает возможность введения ограничений на участие иностранных лиц в конкурсах (аукционах) на поиск, разведку и разработку минеральных ресурсов отдельных участков континентального шельфа Российской Федерации, а также проведение конкурсов (аукционов) вообще без участия иностранных лиц.

Гражданская дееспособность иностранных граждан и лиц без гражданства определяется их личным законом (п.1 ст.1197 ГК РФ). Если иностранный гражданин и лицо без гражданства имеют место жительства в Российской Федерации, то их личным законом считается право РФ. В случаях, когда указанные лица не имеют места жительства в Российской Федерации, личным законом иностранного гражданина будет право страны, гражданином которой он является, а личным законом лица без гражданства — право государства, в котором это лицо имеет место жительства. Личным законом беженца считается право страны, предоставившей ему убежище. Если иностранный гражданин является гражданином нескольких государств, то его личным законом считается право страны, в которой он имеет место жительства. При этом если российский гражданин имеет также иностранное гражданство, его личным законом является российское право (ст.1195 ГК РФ).

С целью защиты прав и законных интересов других лиц ГК РФ устанавливает, что физические лица, включая иностранных граждан и лиц без гражданства, не обладающие гражданской дееспособностью по своему личному закону, не вправе ссылаться на отсутствие у них дееспособности, если они являются дееспособными по праву места совершения сделки, за исключением случаев, когда будет доказано, что другая сторона знала или заведомо должна была знать об отсутствии дееспособности (п.2 ст.1197 ГК РФ).

Правила определения дееспособности иностранных граждан и лиц без гражданства содержатся в двусторонних и многосторонних международных договорах Российской Федерации. Например, в соответствии с правилами Конвенции о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам от 22 января 1993 г.*(810), участниками которой являются страны СНГ, дееспособность физического лица определяется законодательством Договаривающейся Стороны, гражданином которой является это лицо, а дееспособность лица без гражданства определяется по праву страны, в которой оно имеет постоянное место жительства (ст.23).

В необходимых случаях требуется определить, вправе ли иностранный гражданин или лицо без гражданства, с которыми российские предприниматели хотят заключить внешнеэкономический договор, осуществлять предпринимательскую деятельность. По общему правилу право физического лица, в том числе иностранного гражданина и лица без гражданства, заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица в качестве индивидуального предпринимателя определяется по праву страны, где такое физическое лицо зарегистрировано в качестве индивидуального предпринимателя (ст.1201 ГК РФ). Вместе с тем, поскольку право отдельных государств не ставит легальное осуществление предпринимательской деятельности физических лиц в зависимость от их регистрации в качестве индивидуальных предпринимателей, т.е. не содержит требования об обязательной регистрации, для таких случаев Гражданский кодекс предусматривает применение права страны основного места осуществления предпринимательской деятельности физического лица. В частности, право Франции не содержит требования о регистрации в качестве обязательного условия для осуществления физическим лицом предпринимательской деятельности на территории Франции. Французский торговый кодекс (ст.1) признает предпринимателями любых лиц, профессия которых предполагает совершение торговых сделок или осуществление торговых операций. Тем самым за иностранным гражданином или лицом без гражданства, основным местом осуществления предпринимательской деятельности которого является территория Франции, в силу ГК будет признаваться право осуществлять предпринимательскую деятельность, поэтому с такими лицами российские предприниматели вправе заключать международные договоры купли-продажи товаров, договоры международного финансового лизинга и иные внешнеэкономические договоры, стороны которых должны иметь статус предпринимателя.

Иностранный гражданин и лицо без гражданства, имеющие место жительства в РФ, могут зарегистрироваться в качестве индивидуального предпринимателя в Российской Федерации в соответствии с Законом о регистрационном сборе и Положением о порядке государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности, утвержденным Указом Президента РФ от 8 июля 1994 г. N 1482 «Об упорядочении государственной регистрации предприятий и предпринимателей на территории Российской Федерации»*(811).

Российским юридическим лицом является юридическое лицо, созданное в Российской Федерации, а иностранным юридическим лицом — созданное за границей.

Помимо иностранных юридических лиц участниками внешнеэкономической деятельности являются иные правоспособные иностранные организации*(812). Право таких организаций быть участниками внешнеэкономической деятельности предусматривается, в частности, ст.2 Закона о регулировании внешнеторговой деятельности. Такими иностранными организациями, не являющимися юридическими лицами, но имеющими ограниченную гражданскую правоспособность, необходимую для осуществления внешнеэкономической деятельности, являются, к примеру, американские partnership. В этой связи можно также вспомнить российские индивидуальные (семейные) частные предприятия, которые могли не наделяться статусом юридического лица и создание которых допускалось Законом РСФСР от 25 декабря 1990 г. N 445-1 «О предприятиях и предпринимательской деятельности»*(813), действовавшим до принятия ГК РФ (Федеральный закон от 30 ноября 1994 г. N 52-ФЗ «О введении в действие части первой Гражданского кодекса Российской Федерации»*(814)).

В зарубежных странах и в Российской Федерации правовое положение юридических лиц и иных организаций определяется по правилу личного закона.

Существует несколько критериев, на основе которых формируется правило личного закона. Самым распространенным критерием для определения личного закона организации является место ее создания (Великобритания, США). Такой закон обычно называют законом инкорпорации. К примеру, по правилу закона инкорпорации если организация учреждена в США, то ее правовое положение будет определяться по праву соответствующего штата.

В качестве критериев для определения личного закона организации применяются также место нахождения (ФРГ) и место деятельности (Италия) организации*(815). Вместе с тем в ряде случаев указанные критерии по существу могут соответствовать критерию места создания организации. К примеру, в ФРГ правовое положение организации определяется по месту ее нахождения. В частности, местом нахождения акционерного общества, учрежденного в ФРГ, является место, определенное в уставе общества. В уставе общества может быть установлено, что местом нахождения общества является место его деятельности, место, из которого осуществляется руководство делами или из которого осуществляется управление обществом. Причем место нахождения общества должно находиться на территории ФРГ. «Перенести» место нахождения акционерного общества за границу ФРГ акционеры могут, только ликвидировав общество и зарегистрировав другое общество на территории иностранного государства.

В период нахождения государства в состоянии войны для определения личного закона организации зачастую применяется критерий контроля как единственный, позволяющий выявить принадлежность организации лицам враждебного государства. При этом суды исходят из того, что иные критерии не позволяют достоверно установить действительную принадлежность организации. Впервые критерий контроля для определения личного закона организации был применен английским судом по делу Daimler Co v. Continental Tyre and Rubber Co во время Первой мировой войны (1915 г.). Английский суд обратился к теории контроля для определения личного закона компании с целью предотвращения торговли с врагом. В рамках дела Daimler Co v. Continental Tyre and Rubber Co английским судом был положительно решен вопрос о том, можно ли рассматривать учрежденную в Великобритании компанию, все акции которой, за исключением одной, принадлежат враждебным иностранцам, в качестве иностранной компании с точки зрения положений закона о запрещении торговли с врагом*(816).

Правовое положение иностранных юридических лиц и иных организаций в Российской Федерации определяется нормами федеральных законов, а в случае урегулирования соответствующих отношений в международном договоре РФ — правилами международного договора Российской Федерации.

В силу ГК РФ личным законом иностранного юридического лица и иной организации считается право страны, где учреждена данная организация (ст.1202, 1203), т.е. ГК придерживается закона инкорпорации. К примеру, если организация учреждена в Республике Польша, то ее личным законом является польское право.

По правилу личного закона определяются все вопросы, касающиеся правового положения иностранной организации, в частности:

1) статус организации в качестве юридического лица или организации, не являющейся юридическим лицом;

2) организационно-правовая форма организации;

3) требования к наименованию организации;

4) вопросы создания, реорганизации и ликвидации организации, в том числе вопросы правопреемства;

5) содержание правоспособности организации;

6) порядок приобретения организацией гражданских прав и принятия на себя гражданских обязанностей;

7) внутренние отношения, в том числе отношения организации с ее участниками;

8) способность организации отвечать по своим обязательствам.

Правило личного закона позволяет установить, что полное товарищество, учрежденное в Австрии и в Российской Федерации, имеет статус юридического лица, в то время как германское offene Gesellschaft и английское partnership (аналоги российских полных товариществ) соответственно по праву ФРГ и Англии юридическими лицами не признаются.

При рассмотрении споров с участием иностранных юридических лиц и иных правоспособных организаций порядок представления процессуальных документов, удостоверяющих их статус и индивидуализирующих такие организации, установлен Конвенцией по вопросам гражданского процесса от 1 марта 1954 г., Конвенцией, отменяющей требования легализации иностранных официальных документов, от 5 октября 1961 г. и постановлением Президиума Верховного Совета СССР от 21 июня 1988 г. N 9132-XI «О мерах по выполнению международных договоров СССР о правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам»*(817).

В подтверждение можно привести следующий пример из практики арбитражных судов. В постановлении Президиума ВАС РФ от 17 сентября 1996 г. N 911/96 указано, что арбитражным судом не соблюден порядок представления процессуальных документов, идентифицирующих личность иностранного юридического лица — ООО «Цинекс» (Австрия, Вена). В частности, арбитражным судом не истребована заверенная надлежащим образом выписка из торгового реестра о статусе фирмы «Цинекс». При таких обстоятельствах контракт о краткосрочном кредите, заключенный истцом (фирмой «Цинекс») и ответчиком (АООТ «Совинцентр» (Россия, Москва)), можно квалифицировать как внешнеэкономическую сделку только после установления правового статуса фирмы «Цинекс»*(818).

Как уже отмечалось, германское offene Gesellschaft и английское partnership не являются юридическими лицами, но вместе с тем по правилу личного закона соответственно правом ФРГ и Англии за ними признается ограниченная правоспособность, позволяющая им совершать внешнеэкономические сделки и отвечать по своим обязательствам. Германские и российские простые товарищества, напротив, являются неправоспособными организациями, которые не несут самостоятельной имущественной ответственности.

На практике значительные сложности возникают при определении порядка приобретения юридическим лицом и иной правоспособной организацией гражданских прав и принятия на себя гражданских обязанностей и при определении внутренних отношений.

Юридические лица и иные правоспособные организации в зависимости от организационно-правовой формы приобретают гражданские права и принимают на себя гражданские обязанности через свои органы управления (к примеру, акционерное общество, кооператив) либо через своих участников (например, полное товарищество, товарищество на вере (коммандитное товарищество)). Компетенция органа управления (участника) организации может быть ограничена нормами права (законодательством) и (или) учредительными документами, поэтому при заключении договора с иностранным юридическим лицом или иной правоспособной организацией существует необходимость определения соответствующих полномочий органа (участника) организации. Например, в соответствии с личным законом устав иностранного акционерного общества может содержать требование, согласно которому исполнительный орган общества (директор) не вправе совершать сделки по отчуждению недвижимого имущества без одобрения их общим собранием акционеров. Такой договор, заключенный директором без одобрения общим собранием акционеров, может быть признан недействительным по иску лица, в интересах которого были установлены ограничения.

В подтверждение можно привести следующий пример из практики арбитражных судов. Федеральный арбитражный суд Московского округа, отменив решение арбитражного суда г. Москвы, вынесенное по иску белорусского юридического лица к российскому юридическому лицу, и передав дело на новое рассмотрение в первую инстанцию, указал, что при новом рассмотрении дела суду следует, не ограничиваясь рассмотрением спора, возникшего из обязательственных отношений сторон, проверить правоспособность истца по законодательству Республики Беларусь, на территории которой учреждено юридическое лицо, а также полномочия органов управления истца, в результате волеизъявления которых принято решение о заключении сделки.

Вместе с тем ГК РФ содержит императивную норму, согласно которой юридическое лицо не может ссылаться на ограничение полномочий его органа или представителя на совершение сделки, неизвестное праву страны, в которой орган или представитель юридического лица совершил сделку, за исключением случаев, когда будет доказано, что другая сторона в сделке знала или заведомо должна была знать об указанном ограничении (п.3 ст.1202).

Внутренние отношения организации, в том числе отношения организации с ее участниками, определяются по правилу личного закона организации, а не ее участников. В частности, по правилу личного закона организации определяется порядок выплаты дивидендов (части прибыли), наличие права на выход и порядок выхода участника из организации, порядок отчуждения долей в уставном (складочном) капитале.

Иностранные граждане, юридические лица и иные правоспособные организации вправе создавать в Российской Федерации юридические лица, в том числе коммерческие организации с иностранными инвестициями, которые являются российскими юридическими лицами со всеми вытекающими правовыми последствиями. Личным законом коммерческих организаций с иностранными инвестициями является российское право. Допускается создание юридических лиц со стопроцентным участием иностранных инвесторов.

В случае учреждения коммерческой организации с иностранными инвестициями возникает вопрос о праве государства, регулирующего отношения между учредителями по созданию юридического лица. Такие отношения в силу ГК РФ регулируются правом страны, в которой учреждается юридическое лицо (ст.1214), поэтому если юридическое лицо с иностранными инвестициями учреждается в Российской Федерации, отношения между учредителями по его созданию подчиняются российскому праву.

Иностранные юридические лица вправе создавать филиалы и открывать представительства в Российской Федерации, которые не являются юридическими лицами. Филиалы и представительства иностранных юридических лиц действуют на территории РФ со дня их аккредитации, которую осуществляет Государственная регистрационная палата при Министерстве юстиции РФ. Представительство иностранного юридического лица открывается на территории Российской Федерации для представления интересов юридического лица в Российской Федерации и осуществления их защиты. Филиал иностранного юридического лица создается в целях осуществления на территории Российской Федерации деятельности (в полном объеме или в части), которую осуществляет иностранное юридическое лицо. Создавшее филиалы и представительства иностранное юридическое лицо наделяет их имуществом, и они действуют на основании утвержденных им положений. Руководители филиалов и представительств назначаются юридическим лицом и действуют на основании его доверенности. Филиалы и представительства иностранных юридических лиц прекращают деятельность на территории РФ со дня истечения срока аккредитации или лишения аккредитации.

Вместе с тем федеральными законами для иностранных инвесторов могут устанавливаться изъятия ограничительного характера (п.1 ст.4 Закона об иностранных инвестициях в РФ), в том числе при учреждении коммерческих организаций с иностранными инвестициями и филиалов иностранных юридических лиц. В частности, кредитные организации с иностранными инвестициями и филиалы иностранных банков могут создаваться на территории России только в пределах установленной квоты, которая рассчитывается как отношение суммарного капитала, принадлежащего нерезидентам в уставных капиталах кредитных организаций с иностранными инвестициями, и капитала филиалов иностранных банков к совокупному уставному капиталу кредитных организаций, зарегистрированных на территории Российской Федерации (ст. 18 Закона о банках).

Правила определения правового положения иностранных юридических лиц и иных организаций содержатся в двусторонних и многосторонних международных договорах Российской Федерации. Например, в соответствии с положениями Конвенции о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам от 22 января 1993 г. правоспособность юридического лица определяется законодательством государства, по законам которого оно было учреждено (п.3 ст.23).

Российским юридическим лицам право осуществлять внешнеэкономическую деятельность без специальной регистрации было предоставлено Указом Президента РСФСР от 15 ноября 1991 г. N 213 «О либерализации внешнеэкономической деятельности на территории РСФСР»*(819). До вступления Указа в силу внешнеэкономическую деятельность могли осуществлять в основном специально создаваемые для этих целей государственные внешнеторговые объединения системы Министерства внешней торговли СССР и Государственного комитета СССР по внешним экономическим связям (к примеру, ВО «Разноимпорт», ВО «Союзнефтеэкспорт»). В настоящее время право на осуществление внешнеэкономической деятельности является конституционным правом российских граждан и юридических лиц (ч.1 ст.34 Конституции РФ).

Государство и иные публичные образования, хоть и крайне редко, также могут являться участницами внешнеэкономической деятельности. В частности, они могут выступать в качестве участников внешнеэкономической деятельности в случае заключения договора купли-продажи или договора аренды земельного участка за границей, выделяемого под строительство здания посольства (консульства) или под строительство жилого дома для проживания сотрудников посольства (консульства), договора строительного подряда при строительстве зданий посольства (консульства), договора аренды жилого дома для проживания сотрудников посольства (консульства).

Государство имеет особый статус, поскольку обладает суверенитетом. На суверенитете основан иммунитет*(820) государства. Существуют две теории иммунитета: теория абсолютного иммунитета и теория функционального иммунитета.

Сущность теории абсолютного иммунитета заключается в том, что государство при вступлении в любые правовые отношения обладает иммунитетом, если само от него добровольно не откажется, включая:

1) иммунитет от привлечения к суду в качестве ответчика или третьего лица. Этот вид иммунитета называют также судебным, поскольку он означает, что государство без его согласия нельзя привлечь к суду в другом государстве*(821);

2) иммунитет от принятия по отношению к государству мер по обеспечению иска. Этот вид иммунитета означает, что без согласия государства нельзя наложить арест на его имущество или принять иные меры по обеспечению исковых требований к нему. Такое возможно только в случае, когда суд другого государства принял к рассмотрению иск и возбудил производство по делу, по которому государство выступает в качестве ответчика;

3) иммунитет от обращения взыскания на имущество государства в порядке принудительного исполнения судебного и (или) арбитражного решения. Это значит, что без согласия государства на его имущество нельзя обратить взыскание в порядке принудительного исполнения решения суда другого государства или арбитража. Такое возможно только в случае, когда суд или арбитраж принял к рассмотрению иск и возбудил производство по делу, по которому государство выступает в качестве ответчика, рассмотрел спор и вынес решение против государства (удовлетворил исковые требования истца).

Государство может согласиться на привлечение его к суду в другом государстве (отказаться от первого вида иммунитета), но не согласиться на принятие по отношению к нему мер по обеспечению иска и на обращение взыскания на его имущество в порядке принудительного исполнения решения суда другого государства (не отказаться от второго и третьего видов иммунитета). Государство вправе отказаться от первого и второго видов иммунитета, но не отказаться от третьего. В таком случае несмотря на вынесенное против него решение, последнее не подлежит исполнению без согласия государства.

Государство вправе отказаться от иммунитета, выразив свою волю в международном договоре или дипломатическим путем. Помимо этого отказ государства от иммунитета может быть обусловлен в заключенном им внешнеэкономическом договоре.

В отличие от теории абсолютного иммунитета теория функционального иммунитета признает за государством иммунитет только в случае, когда государство выполняет властные функции. Поэтому при вступлении государства в гражданско-правовые отношения, в том числе при совершении внешнеэкономических сделок, характеризующихся признаком равенства субъектов гражданских прав (контрагентов по сделке), государство лишается иммунитета. Иными словами, когда государство действует на международном рынке наравне с физическими и юридическими лицами, оно теряет иммунитет (в целях соблюдения равенства всех участников рынка и, в конечном итоге, для обеспечения действия закона конкуренции). Теории функционального иммунитета придерживаются суды Австралии, Австрии, Бельгии, Греции, Италии, Канады, США, ФРГ*(822).

Теории функционального иммунитета придерживается и Российская Федерация, но федеральными законами могут устанавливаться исключения из общего правила (ст.1204 ГК РФ).

Участниками внешнеэкономической деятельности могут быть международные организации, которые являются юридическими лицами. Все международные организации можно условно разделить на две группы:

1) международные организации, создаваемые в соответствии с международным договором;

2) иные международные организации.

Международные организации второй группы, как и все иные юридические лица, создаются в соответствии с правом государства, на территории которого учреждается международная организация, и имеют гражданскую правоспособность, определяемую правом этого государства. В качестве примера таких международных организаций можно назвать Международный олимпийский комитет, ФИФА, УЕФА и др.

Международные организации первой группы создаются в соответствии с международным договором, а их правоспособность определяется международным договором и правом государства, на территории которого они создаются. Такие международные организации наделяются иммунитетом, основанием для которого является суверенитет государств, заключивших международный договор. Иммунитет международной организации распространяется только на сферу ее публичной деятельности, осуществляемой в соответствии с целями, определенными учредителями при ее создании. Пределы иммунитета международных организаций определяются международным договором. Гражданская правоспособность международной организации определяется законом государства, на территории которого она создана, т.е. если стороной внешнеэкономического договора будет, к примеру, Организация объединенных наций, которая зарегистрирована в качестве юридического лица в США, штат Нью-Йорк, то гражданская правоспособность ООН будет определяться по праву штата Нью-Йорк (США). В качестве примера других широко известных международных организаций первой группы можно назвать Международный валютный фонд; Европейский банк реконструкции; Всемирную организацию здравоохранения; Международную организацию труда; Всемирную торговую организацию.

Объектами внешнеэкономической деятельности могут являться товары, работы, услуги, результаты интеллектуальной деятельности и др. В зависимости от объекта выделяют виды внешнеэкономической деятельности. Виды внешнеэкономической деятельности российских граждан и юридических лиц определяются международными договорами и законами РФ. К их числу можно отнести внешнеторговую деятельность, международное производственное сотрудничество и кооперацию, международную инвестиционную, лизинговую деятельность, а также некоторые другие.

По своей форме действия субъектов внешнеэкономической деятельности могут быть фактическими или юридическими. Фактические действия не порождают правовых последствий: проверка платежеспособности контрагента, проведение переговоров, мониторинг рынка товаров (работ, услуг) и т.п. Юридические действия, напротив, порождают правовые последствия. В частности, вследствие аккредитации филиала субъект получает право осуществлять деятельность на территории государства аккредитации, вследствие получения лицензии — на занятие видом лицензируемой деятельности. Однако основным видом юридических действий субъектов внешнеэкономической деятельности являются внешнеэкономические сделки.

§

Понятие внешнеэкономической сделки в российском законодательстве отсутствует, поэтому следует обратиться к отечественной доктрине.

Вплоть до 1980-х гг. сделки между гражданами и организациями различных государств осуществлялись в рамках внешнеторговой деятельности, поэтому в юридической литературе того времени категория внешнеэкономической сделки не рассматривалась, а исследовалась категория внешнеторговой сделки. В частности, Л.А. Лунц, который в своих исследованиях уделил много внимания этому вопросу, определил понятие внешнеторговой сделки следующим образом: «К внешнеторговым сделкам и к правоотношениям по внешней торговле мы отнесли такие, в которых по меньшей мере одна из сторон является иностранцем (иностранным гражданином или иностранным юридическим лицом) и содержанием сделки являются операции по ввозу или вывозу товаров за границу либо какие-нибудь подсобные операции, связанные с вывозом или ввозом товаров»*(823). Тем самым к признакам внешнеторговой сделки следует отнести:

1) наличие иностранного элемента, когда одна из сторон сделки находится в другом государстве и, следовательно, в большинстве случаев является иностранцем (иностранным гражданином или иностранным юридическим лицом);

2) предмет сделки — внешнеторговая операция (поставка товара, наем имущества, перевозка груза, оказание услуг внешнеторгового характера и т.п.)*(824).

Исходя из данных признаков, Л.А. Лунц отнес к внешнеторговым сделкам договор купли-продажи товаров, подлежащих ввозу из-за границы или вывозу за границу, а также связанные с товарным экспортом или импортом сделки подряда, комиссии, перевозки, поклажи, страхования и др.*(825)

Если первый признак остается неизменным, то второй признак подвержен изменениям, что является следствием расширения сферы внешнеторговой деятельности. В связи с этим не может оставаться неизменным, стабильным и понятие внешнеторговой сделки, что отмечалось Л.А. Лунцем*(826) и другими отечественными исследователями*(827). С каждым годом увеличивается число видов сделок, относимых к внешнеэкономическим.

Вместе с тем в отечественной правовой литературе неоднократно высказывалось пожелание «найти такое определение сферы сделок (и отношений) по внешней торговле, которое охватывало бы случаи применения к ним норм иностранного права, а также унифицированных (путем международных соглашений или посредством международных обычаев, или посредством получивших распространение в международном обороте «типовых контрактов») материальных норм»*(828). В настоящее время наибольшее признание получила точка зрения И.С. Зыкина, который предложил под внешнеэкономическими договорами понимать «совершаемые в ходе осуществления предпринимательской деятельности договоры между лицами, коммерческие предприятия которых находятся в разных государствах»*(829). Представляется, что это определение не является идеальным и подлежит уточнению, но, несомненно, носит общий характер (в частности, оно может применяться в случаях, когда внешнеэкономический договор заключается без участия российских лиц).

Как отмечает И.С. Зыкин, данное им определение внешнеэкономического договора сложно для восприятия, поскольку оперирует термином «коммерческое предприятие», определение которого в российском законодательстве отсутствует. Однако термин «коммерческое предприятие» встречается во многих международных договорах Российской Федерации, включая Венскую конвенцию ООН 1980 г. о договорах международной купли-продажи товаров, что, конечно, нельзя не учитывать при формулировании определения внешнеэкономического договора, претендующего на то, чтобы иметь общий характер применения.

Следует уточнить, что внешнеэкономический договор не обязательно совершается в ходе осуществления предпринимательской деятельности. В качестве примера можно привести учредительный договор общества с ограниченной ответственностью, заключенный российским и иностранным гражданами. Граждане при этом не осуществляют предпринимательской деятельности, но тем не менее указанный договор, несомненно, является внешнеэкономическим.

Кроме того, без ущерба для рассмотренного выше определения понятия внешнеэкономического договора внешнеэкономические сделки не сводятся только к внешнеэкономическим договорам. В частности, такая односторонняя сделка, как выдача доверенности, также может быть признана внешнеэкономической.

При совершении внешнеэкономических сделок стороны вступают в гражданско-правовые отношения, которые регулируются нормами международного частного и гражданского права. Вместе с тем исполнение внешнеэкономических договоров купли-продажи товаров предполагает перемещение товаров через таможенную границу государства и уплату таможенной пошлины. Указанные отношения регулируются нормами административного (таможенного) и финансового (налогового) права. Расчеты по внешнеэкономическому договору в иностранной валюте являются валютными операциями, осуществление которых регулируется нормами административного права (валютного законодательства). При появлении у субъекта внешнеэкономической деятельности объекта налогообложения у него возникают налоговые обязательства. Налоговые правоотношения, как уже отмечалось, регулируются нормами финансового (налогового) права. Наконец, в случае правонарушения участник внешнеэкономической деятельности может быть привлечен к гражданско-правовой и административной ответственности. Кроме того, при наличии состава преступления и административного проступка в действиях индивидуального предпринимателя и руководителя организации — субъекта внешнеэкономической деятельности указанные лица могут быть привлечены соответственно к уголовной или административной ответственности. Таким образом, правовое регулирование внешнеэкономической деятельности носит комплексный характер. Внешнеэкономическая деятельность регулируется прежде всего нормами международного частного и гражданского права, а также в соответствующих случаях нормами финансового (налогового), административного, в том числе таможенного, права и уголовного права.

В настоящем параграфе рассматривается регулирование гражданско-правовых отношений между субъектами внешнеэкономической деятельности. Главенствующая роль в регулировании таких гражданско-правовых отношений отводится международному частному праву, поскольку его предметом как раз и являются гражданско-правовые отношения, осложненные иностранным элементом.

Источники правового регулирования иностранных инвестиций в РФ – тема научной статьи по праву читайте бесплатно текст научно-исследовательской работы в электронной библиотеке КиберЛенинка

Основным российским правовым актом, содержащим нормы международного частного права, является Гражданский кодекс. В силу п.1 ст.1186 ГК РФ право, подлежащее применению к гражданско-правовым отношениям, связанным с осуществлением внешнеэкономической деятельности, определяется на основании международных договоров Российской Федерации, ГК и других федеральных законов и обычаев, признаваемых в Российской Федерации.

Значение международных договоров с каждым годом возрастает. Чем объяснить такую тенденцию?

Национальное законодательство (право) различных стран может по-разному регулировать одни и те же общественные отношения. Регулирование общественных отношений зависит от многих факторов, среди которых можно выделить характер экономики, уровень экономического развития, правовые традиции государства. В таких условиях участники внешнеэкономической деятельности при заключении сделок сталкиваются со значительными трудностями. Одним из самых действенных способов устранения различий в правовом регулировании аналогичных общественных отношений на территориях различных государств является заключение государствами международных договоров. Поскольку правила международного договора имеют приоритет над нормами национального законодательства (права), посредством заключения международного договора устраняются различия в правовом регулировании определенных отношений в правовых системах государств — участников международного договора*(830). Правила международного договора как бы вытесняют нормы национального законодательства (права), что приводит к унификации правовых норм различных государств. Таким образом, тенденция возрастания значения международных договоров объясняется необходимостью унификации (гармонизации) права. Гармонизация права предусматривается, в частности, Соглашением о партнерстве и сотрудничестве 1994 г., учреждающим партнерство между Российской Федерацией, с одной стороны, и Европейскими сообществами и их государствами-членами, с другой стороны, Европейской энергетической хартией 1991 г., договорами и протоколами к ней, Горной хартией государств — участников Содружества Независимых Государств 1997 г. и другими многосторонними и двусторонними международными договорами.

Большое значение в области осуществления внешнеэкономической деятельности имеют модельные документы, которые, как и международные договоры, разрабатываются для сближения и унификации правовых норм различных государств, но не являются источниками права. Модельные документы носят рекомендательный характер и могут использоваться государством при подготовке законопроектов. В качестве примера можно привести модель Гражданского кодекса для стран СНГ.

Кроме того, нельзя обойти вниманием деловые (торговые) обыкновения, которые в области осуществления внешнеэкономической деятельности применяются гораздо чаще, чем во внутреннем предпринимательском обороте. Деловые обыкновения, или просто обыкновения, не являются источниками права, поэтому их применение зависит от волеизъявления сторон внешнеэкономического договора. Обыкновения применяются в случаях, когда стороны прямо сослались на них в договоре либо когда толкование условий договора позволяет сделать очевидный вывод о намерении сторон при заключении договора применить правила обыкновения. Обыкновения могут применяться также на основании требований источников права (главным образом, международных договоров). В частности, применение обыкновений предусмотрено Конвенцией ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г.; Конвенция (ст.9) устанавливает, что стороны договора связаны практикой, которую они установили в своих взаимных отношениях. Тем самым обыкновения призваны восполнять пробелы в договоре.

Необходимо отметить еще одну значимую роль обыкновений: они служат образцом для формирования договорных условий*(831). С этой целью разрабатываются кодифицированные сборники обыкновений. К примеру, Международная торговая палата разработала Международные правила толкования торговых терминов, широко известные под названием «Инкотермс» (последняя редакция — 2000 г.).

Особенность источников права, регулирующих внешнеэкономическую деятельность, заключается в их двойственном характере. С одной стороны, источником права, регулирующим внешнеэкономическую деятельность, является международный договор и международные обычаи, а с другой стороны — внутренние законы и обычаи. Нормы международного договора и обычая выступают в качестве международного регулятора, а нормы законов и обычаи действуют внутри государства, поэтому выступают в качестве внутреннего (внутригосударственного) регулятора. В этой связи следует особо отметить, что двойственный характер источников права, регулирующих внешнеэкономическую деятельность, способствует наиболее полному регулированию внешнеэкономической деятельности и ни в коем случае не приводит к разделу правовой системы государства на две части.

Если особенность источников права, регулирующих внешнеэкономическую деятельность, заключается в их двойственном характере, то особенность правового регулирования внешнеэкономической деятельности характеризуется материально-правовым и коллизионным методами регулирования.

Если материально-правовой метод регулирования общественных отношений общеприменим, хотя в области регулирования внешнеэкономической деятельности он имеет свою специфику, то коллизионный метод является методом исключительно международного частного права, которое, как уже отмечалось, является основной отраслью права, регулирующей внешнеэкономическую деятельность.

Для того чтобы уяснить вышеизложенное, представим себе российское юридическое лицо, заключившее внешнеэкономический договор, который не исполнен другой стороной. Тем самым перед кредитором стоит задача предъявить обоснованную претензию контрагенту-должнику. Если бы речь шла о договоре между российскими лицами, то для правового обоснования требований достаточной была бы ссылка на соответствующие нормы российского законодательства, поскольку обе стороны подчиняются российскому праву. В нашем примере ситуация осложняется тем, что российская сторона подчиняется российскому праву, другая сторона — иностранному праву, а общемировой правовой системы не существует.

Проблема может быть решена ссылкой на нормы международного договора, если он непосредственно регулирует интересующие нас правоотношения. Международный договор непосредственно регулирует отношения между участниками внешнеэкономической деятельности только в случае, если в него включены материально-правовые нормы, поскольку только материально-правовые нормы содержат правила поведения субъектов правоотношений.

В случае, если международный договор не содержит материально-правовых норм, регулирующих отношения между субъектами внешнеэкономической деятельности, возникает проблема применения к указанным отношениям права какого-либо государства (как правило, личного закона одного из участников внешнеэкономической деятельности). Коллизия (столкновение) личных законов участников внешнеэкономической деятельности устраняется посредством применения специально предназначенных для подобных случаев норм, которые носят название коллизионных.

Законодательство (право) каждого государства содержит коллизионные нормы. Вместе с тем коллизионные нормы может содержать и международный договор. В качестве примера можно привести Гаагскую конвенцию о праве, применимом к договорам международной купли-продажи товаров, 1986 г. В российском законодательстве коллизионные нормы содержатся в ГК РФ.

В отличие от материально-правовой нормы коллизионная норма состоит из следующих двух элементов:

объем коллизионной нормы — указание на правоотношения, на которые она распространяется;

коллизионная привязка — указание на применимое право (правовую систему государства).

Как и материально-правовые, коллизионные нормы могут быть императивными и диспозитивными. Примером императивной коллизионной нормы может служить норма, содержащаяся в п.3 ст.1209 ГК РФ: «Форма сделки в отношении недвижимого имущества подчиняется праву страны, где находится это имущество, а в отношении недвижимого имущества, которое внесено в государственный реестр в Российской Федерации, российскому праву». Диспозитивная коллизионная норма содержится в п.1 ст.1211 ГК РФ: «При отсутствии соглашения сторон о подлежащем применению праве к договору применяется право страны, с которой договор наиболее тесно связан».

Применение того или иного метода регулирования зависит от существования международного договора, непосредственно регулирующего отношения между участниками внешнеэкономической деятельности. Если такой международный договор существует, то применяется материально-правовой метод регулирования, а если отсутствует — то коллизионный. В последнем случае применимое право определяется посредством применения коллизионных норм.

В этой связи особый интерес представляют коллизионные привязки, поскольку именно они указывают на применимое право. Применительно к осуществлению внешнеэкономической деятельности выделяются коллизионные привязки, определяющие право по вопросам содержания внешнеэкономических сделок. Из числа таких коллизионных привязок прежде всего следует выделить привязку, указывающую на применение избранного закона. В соответствии с ней права и обязанности сторон по внешнеэкономическим договорам определяются по праву страны, избранному сторонами при заключении договора или в силу последующего соглашения (п.1 ст.1210 ГК РФ). Причем согласно ГК стороны договора могут выбрать подлежащее применению право как для договора в целом, так и для отдельных его частей. Если применимое право обусловливается сторонами во внешнеэкономическом договоре, такое условие договора носит название оговорки о применимом праве.

Государства, право которых содержит коллизионную норму с привязкой, указывающей на избранный закон, исходят из принципа автономии воли сторон. Принципа автономии воли сторон придерживаются все страны, но по-разному определяют границы такой автономии. К примеру, в соответствии с положениями Единообразного торгового кодекса США 1990 г. (ЕТК) в качестве применимого права может быть определен только личный закон одной из сторон договора.

Российское право позволяет сторонам внешнеэкономического договора в оговорке о применимом праве или в последующем соглашении предусмотреть право любого государства. К примеру, в договоре между российским обществом с ограниченной ответственностью и германским акционерным обществом в оговорке о применимом праве стороны могут предусмотреть как право России или ФРГ, так и право Франции, Испании, Италии или любого другого государства. Единственно установлено, что если из совокупности обстоятельств дела, существовавших на момент выбора подлежащего применению права, следует, что договор реально связан только с одной страной, то выбор сторонами права другой страны не может затрагивать действие императивных норм страны, с которой договор реально связан (п.5 ст.1210 ГК РФ).

Если стороны внешнеэкономической сделки не пришли к согласию о праве, применимом к содержанию сделки, к договору применяется соответствующая коллизионная норма, позволяющая определить применимое право. В ГК РФ такая коллизионная норма содержит привязку, указывающую на закон государства (право страны), с которым договор имеет наиболее тесную связь (п.1 ст.1211).

Критерии определения такой связи различаются в зависимости от содержания договора. Прежде всего правом страны, с которой договор наиболее тесно связан, считается, если иное не вытекает из закона, условий или существа договора либо совокупности обстоятельств дела, право страны, где находится место жительства или основное место деятельности стороны, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора. Стороной, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора, признается, если иное не вытекает из закона, условий или существа договора либо совокупности обстоятельств дела, сторона, являющаяся, в частности:

продавцом — в договоре купли-продажи;

дарителем — в договоре дарения;

арендодателем — в договоре аренды;

ссудодателем — в договоре безвозмездного пользования;

подрядчиком — в договоре подряда;

перевозчиком — в договоре перевозки;

экспедитором — в договоре транспортной экспедиции;

займодавцем (кредитором) — в договоре займа (кредитном договоре);

финансовым агентом — в договоре финансирования под уступку денежного требования;

банком — в договоре банковского вклада (депозита) и договоре банковского счета;

хранителем — в договоре хранения;

страховщиком — в договоре страхования;

поверенным — в договоре поручения;

комиссионером — в договоре комиссии;

агентом — в агентском договоре;

правообладателем — в договоре коммерческой концессии;

залогодателем — в договоре о залоге;

поручителем — в договоре поручительства;

лицензиаром — в лицензионном договоре.

Кроме того, правом страны, с которой договор наиболее тесно связан, считается, если иное не вытекает из закона, условий или существа договора либо совокупности обстоятельств дела, в частности:

1) в отношении договора строительного подряда и договора подряда на выполнение проектных и изыскательских работ — право страны, где в основном создаются предусмотренные соответствующим договором результаты;

2) в отношении договора простого товарищества — право страны, где в основном осуществляется деятельность такого товарищества;

3) в отношении договора, заключенного на аукционе, по конкурсу или на бирже, — право страны, где проводится аукцион, конкурс или находится биржа;

4) к договору в отношении недвижимого имущества — право страны, где находится недвижимое имущество. При этом к договорам в отношении находящихся на территории Российской Федерации земельных участков, участков недр, обособленных водных объектов и иного недвижимого имущества применяется российское право.

Тем самым наиболее востребованным является критерий определения права страны, с которой договор наиболее тесно связан, по месту жительства или основному месту деятельности стороны, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора, а также по месту создания результатов договора, по месту осуществления деятельности сторон, по месту проведения торгов.

При этом к договору, содержащему элементы различных договоров, применяется, если иное не вытекает из закона, условий или существа договора либо совокупности обстоятельств дела, право страны, с которой этот договор, рассматриваемый в целом, наиболее тесно связан.

Кроме того, в целом без ущерба для реализации коллизионной нормы, содержащей привязку, указывающую на закон государства, с которым договор наиболее тесно связан, ГК РФ предусматривает ряд требований в отношении выбранного права, подлежащего применению к договору с участием потребителя (ст.1212).

Необходимо подчеркнуть, что коллизионная норма, содержащая привязку, указывающую на закон государства, с которым договор наиболее тесно связан, является диспозитивной. Поэтому она применяется только в случае, когда стороны в договоре или в отдельном соглашении не предусмотрели право государства, которым регулируются их права и обязанности по внешнеэкономической сделке.

Указанная коллизионная норма относится к разряду «гибких», в то время как Основы гражданского законодательства Союза ССР и республик 1991 г. содержали «жесткие» коллизионные нормы. «Жесткость» заключается в том, что они отсылали к праву государства вне зависимости от характера сложившихся между сторонами отношений и связи других обстоятельств с правом государства, на что ориентированы «гибкие» коллизионные нормы.

В настоящее время право и практика США и многих европейских государств в той или иной мере отказались от «жестких» коллизионных норм в пользу «гибких». «Гибкие» коллизионные нормы содержатся в многосторонних международных договорах: Конвенции о праве, применимом к договорным обязательствам, 1980 г., Межамериканской конвенции о праве, применимом к международным контрактам, 1994 г.

Гражданский кодекс содержит императивную коллизионную норму, в соответствии с которой к договору о создании юридического лица с иностранным участием применяется право страны, в которой, согласно договору, подлежит учреждению юридическое лицо (ст.1214). Таким образом, в данной коллизионной норме содержится привязка, указывающая на место учреждения юридического лица.

Правом, подлежащим применению к договору на основании привязок, указывающих на избранный закон, на закон государства, с которым договор имеет наиболее тесную связь, на место учреждения юридического лица, определяются, в частности:

1) толкование договора;

2) права и обязанности сторон договора;

3) исполнение договора;

4) последствия неисполнения или ненадлежащего исполнения договора;

5) прекращение договора;

6) последствия недействительности договора.

Что касается односторонних сделок, то в отношении определения их содержания действует принцип автономии воли лица, совершающего сделку. К обязательствам, возникающим из односторонних сделок, если иное не вытекает из закона, условий или существа сделки либо совокупности обстоятельств дела, применяется право страны, где находится место жительства или основное место деятельности стороны, принимающей на себя обязательства по односторонней сделке.

Срок действия доверенности и основания ее прекращения определяются по праву страны, где была выдана доверенность.

Если в отношении определения права по вопросам содержания внешнеэкономического договора ГК РФ придерживается принципа автономии воли сторон, то применение права в отношении формы внешнеэкономической сделки от воли сторон никак не зависит и определяется исключительно российским правом, если хотя бы одной из сторон такой сделки является российское юридическое лицо или осуществляющее предпринимательскую деятельность физическое лицо, личным законом которого является российское право (п.2 ст.1209). Несоблюдение простой письменной формы внешнеэкономической сделки влечет недействительность сделки (п.3 ст.162 ГК РФ).

Помимо вышеизложенных, применяются другие коллизионные привязки.

Выше уже приводились коллизионные привязки, указывающие на закон гражданства, закон места жительства, закон юридического лица (организации). Коллизионная норма, содержащая привязку, указывающую на закон гражданства, распространяется на отношения с участием граждан (п.1 ст.1195 ГК РФ), коллизионная норма, содержащая привязку, указывающую на закон места жительства, — с участием лиц без гражданства (п.5 ст.1195 ГК РФ), коллизионная норма, содержащая привязку, указывающую на закон юридического лица, — с участием иностранных юридических лиц и других правоспособных организаций (п.1 ст.1202, ст.1203 ГК РФ). Указанные коллизионные привязки применяются для определения личного закона указанных лиц. Коллизионная норма, содержащая привязку, указывающую на личный закон, применяется для определения гражданской правоспособности и дееспособности граждан и лиц без гражданства (ст.1196, п.1 ст.1197 ГК РФ) и определения правового положения юридического лица и иной организации (ст.1202, 1203 ГК РФ).

Широко применяется коллизионная норма, содержащая привязку, указывающую на закон места нахождения вещи: для определения содержания права собственности и иных вещных прав на имущество. Содержание права собственности и иных вещных прав на недвижимое и движимое имущество, их осуществление и защита определяются по праву страны, где это имущество находится (п.1 ст.1205 ГК РФ).

Нередко применяется коллизионная норма, содержащая привязку, указывающую на закон места причинения вреда. Согласно данной коллизионной привязке к обязательствам, возникающим вследствие причинения вреда, применяется право страны, где имело место действие или иное обстоятельство, послужившие основанием для требования о возмещении вреда (п.1 ст.1219 ГК РФ).

В области торгового мореплавания применяется коллизионная норма, содержащая привязку, указывающую на закон флага. Согласно коллизионной привязке, указывающей на закон флага морского судна, право собственности и другие вещные права на судно, а также возникновение, переход и прекращение таких прав определяются законом государства флага судна (п.1 ст.415 КТМ РФ).

§

В действующем законодательстве России употребляется термин «таможенное регулирование» (см. п.5 ст.10, ст.23 Таможенного кодекса РФ), однако его содержание не раскрывается. Для характеристики таможенного регулирования используются понятия «таможенное дело», «таможенная политика»*(832) и др.

Под таможенным регулированием внешнеэкономической деятельности следует понимать деятельность уполномоченных органов государственной власти, заключающуюся в установлении и реализации правил перемещения товаров и транспортных средств через таможенную границу РФ (а также осуществления отдельных видов предпринимательской деятельности по оказанию таможенных услуг), обеспечении соблюдения этих правил и привлечении к ответственности правонарушителей.

Субъектами, осуществляющими таможенное регулирование, являются органы законодательной, исполнительной и судебной властей, однако особая роль по непосредственному применению указанных правил (норм) принадлежит специальным органам исполнительной власти — таможенным органам.

Среди субъектов предпринимательства, подвергающихся таможенному регулированию, выделяются: 1) лица, перемещающие товары и транспортные средства через таможенную границу РФ для предпринимательских целей (субъекты внешнеэкономической деятельности), и 2) иные лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность на рынке таможенных услуг.

Предпринимательская деятельность субъектов внешнеэкономической деятельности*(833) непосредственно направлена на перемещение товаров и транспортных средств через таможенную границу РФ. На подобную деятельность распространяется общий порядок таможенного регулирования, предусмотренный для участников внешнеэкономической деятельности.

Основополагающим для таможенного регулирования является понятие «перемещение через таможенную границу РФ»*(834). Таковым признается совершение действий по ввозу на таможенную территорию РФ или вывозу с этой территории товаров или транспортных средств любым способом, включая пересылку в международных почтовых отправлениях, использование трубопроводного транспорта и линий электропередач (п.5 ст.18 Таможенного кодекса РФ).

Следует учитывать, что под перемещением понимаются различные действия, в зависимости от того, ввоз это или вывоз. В частности, при ввозе товаров или транспортных средств на таможенную территорию РФ, в том числе при ввозе с территории свободных таможенных зон и со свободных складов, перемещением считается фактическое пересечение таможенной границы РФ. При вывозе товаров или транспортных средств с таможенной территории РФ, а также при ввозе товаров или транспортных средств с остальной части таможенной территории РФ на территорию свободных таможенных зон и на свободные склады под перемещением понимается подача таможенной декларации или иное действие, непосредственно направленное на реализацию намерения соответственно вывезти либо ввезти товары или транспортные средства.

Таможенное регулирование внешнеэкономической деятельности с участием предпринимателей осуществляется преимущественно императивным методом с применением в необходимых случаях дозволительных мер. Так, инициатива ввоза или вывоза товаров принадлежит субъекту внешнеэкономической деятельности, перемещающему эти товары. Субъект внешнеэкономической деятельности вправе также самостоятельно выбрать вид таможенного режима, наименование, ассортимент и количество ввозимого (вывозимого) товара, за исключением ограничений, установленных законодательством РФ (например, место таможенного оформления товаров в соответствии с ч.2 ст.127 Таможенного кодекса РФ).

Меры (способы) таможенного регулирования традиционно подразделяются на тарифные и нетарифные.

Тарифные меры характеризуются введением, изменением, отменой таможенных пошлин, а также предоставлением льгот по соответствующему виду платежей*(835). Ставки таможенных пошлин регулируются Законом «О таможенном тарифе»*(836).

Под таможенным тарифом РФ понимается свод ставок таможенных пошлин (таможенного тарифа), применяемых к товарам, перемещаемым через таможенную границу РФ и систематизированным в соответствии с Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности. Ставки таможенных пошлин являются едиными и не могут изменяться в зависимости от лиц, перемещающих товары через таможенную границу РФ, видов сделок и других факторов, за исключением случаев, предусмотренных законом. Существуют следующие виды ставок таможенных пошлин:

адвалорные, начисляемые в процентах к таможенной стоимости облагаемых товаров;

специфические, начисляемые в установленном размере за единицу облагаемых товаров;

комбинированные, сочетающие оба названных вида таможенного обложения.

Нетарифные меры непосредственно не связаны с таможенными пошлинами. К ним относятся:

1) квотирование, т.е. количественные и стоимостные ограничения по ввозу и вывозу определенных товаров. Подобные ограничения предусмотрены в Федеральном законе от 14 апреля 1998 г. «О мерах по защите экономических интересов Российской Федерации при осуществлении внешней торговли товарами», постановлении Правительства РФ от 31 июля 1998 г. N 864 «Об установлении государственных квот, в пределах которых осуществляется производство, хранение и ввоз (вывоз) наркотических средств и психотропных веществ»*(837);

2) лицензирование, т.е. выдача специальных разрешений на перемещение через таможенную границу РФ определенных товаров. Порядок и условия лицензирования экспорта и импорта соответствующих товаров распространяются на всех участников внешнеэкономической деятельности. Виды лицензируемых товаров устанавливаются Правительством РФ. Так, постановлением Правительства РФ от 14 июня 2001 г. N 462 утверждено Положение об осуществлении контроля за внешнеэкономической деятельностью в отношении оборудования и материалов двойного назначения, а также соответствующих технологий, применяемых в ядерных целях. Лицензируемыми товарами являются также цветные телевизоры, сахар-сырец и сахар белый, драгоценные камни, химические средства защиты растений, необработанные шкуры животных и др.;

Источники правового регулирования иностранных инвестиций в РФ – тема научной статьи по праву читайте бесплатно текст научно-исследовательской работы в электронной библиотеке КиберЛенинка

3) сертифицирование, т.е. представление таможенному органу документа (сертификата), подтверждающего соответствие ввозимого товара требованиям государственных стандартов по безопасности, качеству и т.п. Так, в соответствии со ст.173 Таможенного кодекса РФ декларируемые при ввозе на таможенную территорию товары, подлежащие обязательной сертификации, должны иметь сертификат и знак соответствия, выданные или признанные уполномоченным на то органом. Сертификаты соответствия или свидетельства об их признании должны быть представлены в таможенные органы вместе с таможенной декларацией.

Обязательная сертификация как мера таможенного регулирования установлена приказом ГТК РФ от 23 мая 1994 г. N 217 «О порядке ввоза на территорию Российской Федерации товаров, подлежащих обязательной сертификации», приказом ГТК РФ от 14 августа 1995 г. N 498 «О перечнях товаров, подлежащих обязательной сертификации при ввозе на таможенную территорию Российской Федерации»*(838).

Кроме упомянутого разделения мер (способов) таможенного регулирования на тарифные и нетарифные, они могут быть сгруппированы иным образом. Как следует из норм Таможенного кодекса РФ, существуют следующие способы таможенного регулирования: таможенное оформление, таможенные режимы, таможенные платежи, таможенный контроль. В подавляющем большинстве случаев указанные меры имеют отношение к перемещению товаров и транспортных средств для предпринимательских целей*(839).

Под таможенным оформлением понимается процедура помещения товаров и транспортных средств под определенный таможенный режим и завершения действия этого режима в соответствии с требованиями и положениями Таможенного кодекса РФ (п.15 ст.18 Кодекса).

Таможенное оформление состоит в том, что субъекты предпринимательства подают в таможенные органы уведомления о перемещении товаров и транспортных средств, представляют документы и сведения, необходимые для таможенного оформления, уплачивают таможенные платежи, предоставляют указанные товары и транспортные средства для производства таможенного досмотра.

Подзаконными нормативными правовыми актами, регулирующими отношения по таможенному оформлению, являются приказ ГТК РФ от 6 октября 1999 г. N 676 (в ред. от 5 июля 2000 г. N 577) «О типовом порядке таможенного контроля и таможенного оформления товаров отдельной категории»*(840), приказ ГТК РФ от 14 августа 2000 г. N 702 (в ред. от 25 августа 2000 г.) «Об утверждении Инструкции о порядке подготовки и выдачи таможнями заключения о таможенном оформлении товаров, ввезенных на территории Российской Федерации»*(841) и др.

Таможенное оформление состоит их двух основных стадий: стадии предварительного таможенного оформления (подача и прием уведомлений, перемещение товаров и транспортных средств на склад временного хранения, подготовка документов и др.) и основного таможенного оформления (подача таможенной декларации — декларирование).

В соответствии с п.10 ст.18 Таможенного кодекса РФ декларантами являются лица, перемещающие товары, а также таможенный брокер (посредник), декларирующие, представляющие и предъявляющие товары и транспортные средства от собственного имени.

Таможенным режимом признается совокупность положений, определяющих статус товаров и транспортных средств, перемещаемых через таможенную границу Российской Федерации, для таможенных целей (п.12 ст.18 Таможенного кодекса РФ)*(842).

В литературе таможенные режимы классифицированы на несколько видов. Такая классификация основана на соотношении права собственности на перемещаемые товары и транспортные средства с требованиями таможенного законодательства*(843).

Первый вид таможенных режимов называют режимами выпуска. Они характеризуются тем, что при помещении товаров и транспортных средств под эти режимы никаких ограничений в отношении правомочий владения, пользования и распоряжения таможенным законодательством не установлено. К таможенным режимам выпуска относятся выпуск товаров и транспортных средств для свободного обращения, экспорт, реэкспорт, реимпорт.

Второй вид таможенных режимов именуются режимами условного выпуска. Требования данных режимов предусматривают определенные ограничения прав пользования и распоряжения товарами. Однако при использовании этих режимов таможенное законодательство предоставляет субъектам предпринимательства определенные льготы (в основном по уплате таможенных платежей).

Существуют следующие таможенные режимы условного выпуска: транзит, таможенный склад, магазин беспошлинной торговли, переработка на таможенной территории, переработка под таможенным контролем, временный ввоз (вывоз), свободная таможенная зона, свободный склад, переработка вне таможенной территории. К данному виду режимов относятся также вывоз отдельных товаров в государства — бывшие республики СССР и вывоз товаров для представительства России за рубежом.

Третий вид таможенных режимов — это так называемые режимы исключения, так как при каждом из них субъект предпринимательства утрачивает право собственности на перемещаемый товар и транспортное средство в связи с обращением их в собственность государства либо в результате уничтожения таковых.

Законодательство предусматривает следующие режимы исключения: отказ в пользу государства и уничтожение.

Таможенный контроль — совокупность мер, осуществляемых таможенными органами РФ в целях обеспечения соблюдения российского законодательства в таможенном деле, а также законодательства и международных договоров РФ, контроль за исполнением которых возложен на таможенные органы Российской Федерации (п.16 ст.18 Таможенного кодекса РФ).

В соответствии с ч.1 ст.180 Таможенного кодекса РФ таможенный контроль проводится должностными лицами таможенных органов РФ в следующих формах: путем проверки документов и сведений, необходимых для таможенных целей, таможенного досмотра и учета товаров и транспортных средств, устного опроса должностных лиц, проверки системы учета и отчетности, осмотра территорий и помещений складов временного хранения, таможенных складов, свободных складов, свободных таможенных зон и магазинов беспошлинной торговли и других мест, где могут находиться товары и транспортные средства, подлежащие таможенному контролю, и др.

Таможенные платежи как мера таможенного регулирования внешнеэкономической деятельности включают таможенную пошлину, налоги, таможенные сборы, сборы за выдачу лицензий и другие платежи, взимаемые в установленном порядке таможенными органами РФ (п.18 ст.18 Таможенного кодекса РФ). Под таможенной пошлиной понимается платеж, взимаемый таможенными органами при ввозе товара на таможенную территорию РФ или вывозе товара с этой территории и являющийся неотъемлемым условием такого ввоза или вывоза*(844).

Норма ст.110 Таможенного кодекса РФ в дополнение к указанному перечню предусматривает следующие виды таможенных платежей: налог на добавленную стоимость, акцизы, сборы за выдачу лицензий таможенными органами РФ и возобновление действия лицензий, сборы за выдачу квалификационного аттестата специалиста по таможенному оформлению и возобновление действия аттестата, таможенные сборы за таможенное оформление, хранение, таможенное сопровождение товаров, плата за информирование и консультирование, за принятие предварительного решения, за участие в таможенных аукционах.

В литературе высказываются сомнения по поводу существования института таможенных платежей в таможенном законодательстве, а данные платежи предлагается относить к сфере налогового права*(845). Такой подход представляет интерес, поскольку в некоторых странах (в частности, во Франции) таможенное законодательство является составной частью налогового законодательства, а центральный таможенный орган входит в структуру Министерства финансов*(846).

Законодательство России содержит исчерпывающий перечень субъектов предпринимательства, имеющих право оказывать указанные услуги на рынке таможенных услуг. К ним относятся: владелец склада временного хранения, владелец таможенного склада, таможенный брокер, таможенный перевозчик, владелец магазина беспошлинной торговли. Предпринимательская деятельность этих субъектов по оказанию таких услуг непосредственно не связана с перемещением товаров и транспортных средств через таможенную границу РФ. Однако таможенные услуги, оказываемые этими предпринимателями, содействуют субъектам внешнеэкономической деятельности в профессиональном и эффективном соблюдении определенных таможенных процедур.

Владельцем склада временного хранения признается коммерческая организация по законодательству РФ, оказывающая услуги по хранению товаров, не прошедших таможенное оформление. Следует, однако, учитывать, что создать склад временного хранения и быть его владельцем могут, кроме упомянутых юридических лиц, таможенные органы (см. ч.2 ст.146 Таможенного кодекса РФ)*(847). В этом случае деятельность таможенного органа, являющегося владельцем указанного склада, не будет предпринимательской, поскольку таможенные органы не вправе осуществлять предпринимательскую деятельность вообще.

Для осуществления предпринимательской деятельности по временному хранению на соответствующем складе хозяйствующий субъект обязан получить лицензию, выдаваемую уполномоченным таможенным органом, срок действия которой составляет три года (см. п.27 Положения о складах временного хранения, утвержденного приказом ГТК РФ от 10 ноября 2000 г. N 1013*(848)).

Предпринимательская деятельность владельца склада временного хранения осуществляется путем заключения договоров с субъектами внешнеэкономической деятельности, помещающими товары и транспортные средства на данный склад. Владелец склада получает прибыль в виде платы за хранение товаров (транспортных средств). Участник внешнеэкономической деятельности вправе выбрать определенный склад временного хранения, находящийся в месте таможенного оформления.

Общий срок нахождения товаров и транспортных средств на складе временного хранения не может превышать двух месяцев, за исключением случаев, предусмотренных законом (ст.155 Таможенного кодекса РФ). Государственный таможенный комитет РФ вправе устанавливать более короткие предельные сроки хранения отдельных категорий товаров.

Владельцем таможенного склада является организация или индивидуальный предприниматель, оказывающие услуги по хранению товаров в режиме таможенного склада с освобождением от уплаты таможенных платежей и неприменением мер нетарифного регулирования*(849).

Субъект предпринимательства, имеющий намерение учредить таможенный склад, должен получить лицензию на осуществление соответствующей деятельности, а также обустроить складские помещения таким образом, чтобы исключить возможность поступления товаров и изъятие их со склада без таможенного контроля, обеспечить сохранность товаров, находящихся на данном складе. На территории таможенного склада должны находиться помещения для сотрудников таможенного органа. Таможенный склад функционирует под контролем таможенного органа, выдавшего лицензию.

Помещение товаров на таможенный склад может предоставлять определенные преимущества для субъектов внешнеэкономической деятельности. Так, они имеют право хранить товары сроком до трех лет с освобождением от уплаты таможенных платежей и за этот период решать вопрос о возможности конкретного использования товара (поиск покупателей, промышленная переработка, реэкспорт и т.д.). Конкретный срок хранения избирается субъектом внешнеэкономической деятельности, но не может быть менее одного г.

В то же время следует учитывать, что определенные виды товаров не могут храниться на таможенном складе, в частности, некоторые продукты питания (мясо, овощи, шоколад, чай и др.), автотранспортные средства, мебель и др.

Таможенным брокером (посредником) признается российское юридическое лицо в форме коммерческой организации, деятельность которого направлена на оказание услуг по таможенному оформлению товаров.

Основным подзаконным нормативным правовым актом, регулирующим деятельность таможенного брокера, является постановление Правительства РФ от 17 июля 1996 г. N 873 «Об утверждении Положения о таможенном брокере».

Законодательство России относит таможенного брокера к числу декларантов (п.10 ст.18 Таможенного кодекса РФ). Особенность предпринимательской деятельности таможенного брокера состоит в том, что он осуществляет таможенное декларирование от собственного имени, но за счет и по поручению представляемого лица*(850). Однако таможенный брокер может производить не только оформление и подачу таможенной декларации, но и предварительные операции, о которых уже упоминалось.

Таможенно-брокерская деятельность осуществляется на основе лицензии, выдаваемой уполномоченным таможенным органом*(851) Для получения лицензии таможенный брокер должен иметь в своем штате специалистов по таможенному оформлению.

Специалистом по таможенному оформлению является физическое лицо, достигшее совершеннолетнего возраста и имеющее соответствующий аттестат*(852). Данное лицо имеет право совершать от имени таможенного брокера определенные действия по таможенному оформлению (заполнение и подача таможенной декларации и др.).

Взаимоотношения таможенного брокера с представляемым лицом строятся на основе договора, который должен быть нотариально удостоверен (ч.3 ст.157 Таможенного кодекса РФ).

Нотариальное удостоверение не требуется в случаях, если:

предметом договора является разовое совершение таможенным брокером операций по таможенному оформлению одной партии товаров, стоимость которой не превышает предела, установленного ГТК РФ;

предметом договора является совершение действий при осуществлении предварительных операций, а также в иных случаях, установленных ГТК РФ.

Таможенным перевозчиком является коммерческая организация, созданная в соответствии с законодательством РФ и имеющая лицензию на осуществление деятельности в качестве таможенного перевозчика.

Для получения лицензии коммерческая организация обязана иметь в собственности, хозяйственном ведении либо аренде на срок не менее трех лет определенное количество надлежаще оборудованных транспортных средств, обеспечивающих бы прибытие в течение 24 часов хотя бы одного транспортного средства в место таможенного оформления в регионе деятельности таможенного органа РФ, в котором таможенный перевозчик зарегистрирован; заключить договор страхования своей деятельности на страховую сумму не менее 1000 минимальных размеров оплаты труда.

Про бизнес:  Инвестиции в основной капитал в Российской Федерации по видам экономической деятельности

Предпринимательская деятельность таможенного перевозчика регулируется приказом ГТК РФ от 18 января 1994 г. N 20 (в ред. от 18 октября 2001 г. N 997) «Об утверждении Положения о таможенном перевозчике». Взаимоотношения таможенного перевозчика с отправителем товаров (и документов на них) строятся на договорной основе (ч.3 ст.164 Таможенного кодекса РФ).

Владельцем магазина беспошлинной торговли (Duty Free) является коммерческая организация (или индивидуальный предприниматель, осуществляющий розничную торговлю товарами в таможенном режиме магазина беспошлинной торговли без взимания таможенных платежей).

Деятельность владельца такого магазина осуществляется на основе лицензии ГТК РФ в соответствии с нормами гл.8 Таможенного кодекса РФ и приказом ГТК РФ от 23 июля 1999 г. N 468 (в ред. от 10 октября 2002 г. N 771) «Об утверждении Положения о таможенном режиме магазина беспошлинной торговли».

Особое внимание следует обратить на то, что реализация товаров в магазине беспошлинной торговли производится в торговых залах физическим лицам, выезжающим за пределы таможенной территории РФ при предъявлении ими проездных документов. Таким образом, субъекты внешнеэкономической деятельности не являются покупателями товаров в данном магазине. В то же время субъект предпринимательства, являющийся владельцем магазина, может выступать в качестве лица, перемещающего товары через таможенную территорию РФ при ввозе этих товаров. В этом случае он становится субъектом внешнеэкономической деятельности, который помещает данные товары под данный таможенный режим.

Магазины беспошлинной торговли учреждаются на таможенной территории Российской Федерации в специальных местах: в аэропортах, портах, открытых для международного сообщения, и иных местах, определяемых таможенными органами РФ, без взимания таможенных пошлин и налогов. В этих магазинах могут реализовываться любые товары, за исключением запрещенных к ввозу в Российскую Федерацию, реализации на ее территории и вывозу из нее. Перечень таких товаров определяется ГТК РФ. Товары реализуются физическим лицам по ценам, не включающим таможенные платежи и налоги.

Таким образом, таможенное регулирование призвано стимулировать предпринимательскую деятельность как субъектов внешнеэкономической деятельности, перемещающих товары и транспортные средства через таможенную границу РФ, так и субъектов предпринимательства, оказывающих таможенные услуги.

Краткие выводы

1. Помимо предпринимательской деятельности на внутреннем рынке Российской Федерации, российские лица осуществляют внешнеэкономическую деятельность посредством совершения внешнеэкономических сделок.

2. Регулирование отношений между сторонами внешнеэкономической сделки осуществляется с помощью коллизионных норм, которые содержатся как в национальном законодательстве, так и в международных договорах.

Коллизионные нормы, в отличие от материально-правовых норм, не устанавливают правил поведения субъектов и предназначены для определения применимого права в конкретном правоотношении.

3. Российское право придерживается принципа автономии воли сторон, в соответствии с которым российские лица при совершении внешнеэкономических сделок вправе избрать в качестве применимого права правовую систему любого государства как в самом договоре, так и в последующем соглашении.

Если в отношении определения права по вопросам содержания внешнеэкономического договора российское право придерживается принципа автономии воли сторон, то применение права в отношении формы внешнеэкономической сделки никак не зависит от воли сторон и определяется исключительно российским правом, если хотя бы в качестве одной из сторон внешнеэкономической сделки выступает российское юридическое лицо или когда хотя бы одна из сторон такой сделки осуществляющее предпринимательскую деятельность физическое лицо, личным законом которого является российское право. Форма совершения внешнеэкономических сделок по российскому праву — простая письменная. Несоблюдение простой письменной формы внешнеэкономической сделки влечет ее недействительность.

4. Субъектами предпринимательства, подвергающимися таможенному регулированию, являются лица, перемещающие товары и транспортные средства через таможенную границу РФ для предпринимательских целей. (субъекты внешнеэкономической деятельности), а также лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность на рынке таможенных услуг.

Предпринимательская деятельность субъектов внешнеэкономической деятельности непосредственно направлена на перемещение товаров и транспортных средств через таможенную границу РФ.

5. Таможенное регулирование внешнеэкономической деятельности с участием предпринимателей осуществляется преимущественно императивным методом с применением в необходимых случаях дозволительных мер.

Существуют следующие меры (способы) таможенного регулирования: таможенное оформление, таможенные режимы, таможенные платежи, таможенный контроль. Выделяются также тарифные и нетарифные меры. В подавляющем большинстве случаев указанные меры имеют отношение к перемещению товаров и транспортных средств для предпринимательских целей.

Тарифные меры характеризуются введением, изменением, отменой таможенных пошлин, а также предоставлением льгот по соответствующему виду платежей.

Нетарифные меры непосредственно не связаны с таможенными пошлинами. К ним относятся квотирование, лицензирование, сертифицирование и др.

6. Законодательство России содержит исчерпывающий перечень субъектов предпринимательства, имеющих право оказывать таможенные услуги. К таким субъектам относятся: владелец склада временного хранения, владелец таможенного склада, таможенный брокер, таможенный перевозчик, владелец магазина беспошлинной торговли.

Вопросы

1. Определите понятие внешнеэкономической деятельности. Чем объясняется сложность определения данного понятия?

2. Охарактеризуйте иностранных участников внешнеэкономической деятельности. В чем состоит особый статус государства и международной организации, создаваемой в соответствии с международным договором, как субъектов внешнеэкономической деятельности?

3. Что представляет собой внешнеэкономическая сделка? Назовите виды внешнеэкономических сделок.

4. В чем заключается двойственный характер источников права, регулирующих внешнеэкономическую деятельность? Расскажите о методах регулирования внешнеэкономической деятельности.

5. Чем коллизионная норма отличается от материально-правовой? Какова роль коллизионных норм в регулировании внешнеэкономической деятельности?

6. Расскажите о коллизионных привязках, применяемых в области регулирования внешнеэкономической деятельности.

7. Охарактеризуйте правила российского законодательства в отношение применения права по вопросам формы и содержания внешнеэкономических сделок.

8. Каково содержание принципа автономии воли сторон?

9. Дайте определение таможенного регулирования внешнеэкономической деятельности.

10. Назовите субъектов, осуществляющих таможенное регулирование предпринимательской деятельности, и субъектов, подвергающихся такому регулированию.

11. Что понимается под перемещением товаров через таможенную границу РФ?

12. Назовите виды ставок таможенных пошлин.

13. Что представляют собой квотирование, лицензирование и сертифицирование в качестве мер таможенного регулирования внешнеэкономической деятельности?

14. В чем состоит таможенное оформление для субъектов внешнеэкономической деятельности?

15. Каковы формы таможенного контроля?

16. В каком порядке создается склад временного хранения?

17. Существуют ли преимущества помещения товаров на таможенный склад для субъектов предпринимательской деятельности?

18. Назовите особенности предпринимательской деятельности таможенного брокера и таможенного перевозчика.

19. Кто может быть владельцем магазина беспошлинной торговли?

20. Каковы особенности реализации товаров в магазине беспошлинной торговли?

Рекомендуемая литература

Белов А.П. Международное предпринимательское право. М., 2001.

Богуславский М.М. Международное частное право. М., 1999.

Борисов К.Г. Международное таможенное право. М. 2001.

Вершинин А.П. Внешнеэкономическое право. М., 2001.

Вилкова Н.Г. Договорное право в международном обороте. М., 2002.

Вольф М. Международное частное право. М., 1948.

Габричидзе Б.Н. Российское таможенное право. М., 2001.

Гравина А.А., Терещенко Л.К., Шестакова М.П. Таможенное законодательство. Судебная практика. М., 1998.

Звеков В.П. Международное частное право: Курс лекций. М., 1999.

Зыкин И.С. Внешнеэкономические операции: право и практика. М., 1994.

Иванов Г.Г., Маковский А.Л. Международное частное морское право. Л., 1984.

Козырин А.Н. Таможенные режимы. М., 2000.

Лунц Л.А. Курс международного частного права. В 3 т. М., 2002.

Лунц Л.А. Внешнеторговая купля-продажа. М., 1972.

Лунц Л.А., Марышева Н.И., Садиков О.Н. Международное частное право: Учебник. М., 1984.

Малько А.В., Суменков С.Ю. Правовой иммунитет: теоретические и практические аспекты. М., 2002.

Международное частное право: Учебник для вузов / Под ред. Н.И. Марышевой М., 2000.

Правовое регулирование внешнеэкономической деятельности / Под ред. А.С. Комарова. М., 2002.

Розенберг М.Г. Международный договор и иностранное право в практике Международного коммерческого арбитражного суда. М., 1998.

Розенберг М.Г. Контракт международной купли-продажи. Современная практика заключения. Разрешение споров. М., 1996.

Таможенное право: Учебное пособие / Под ред. В.Г. Драганова, М.М. Рассолова. М., 2001.

Тимошенко И.В. Таможенное право России: Курс лекций. М., 2002.

Халипов С.В. Таможенное право (таможенное регулирование внешнеэкономической деятельности): Учебное пособие. М., 2001.

§

Понятие рынка труда. В экономической науке труд определяется как один из экономических ресурсов и факторов производства*(853). Посредством труда человек преобразует, приспосабливает природу для удовлетворения своих потребностей и осуществления какого-либо полезного результата. Современный труд характеризуется высокой производительностью, бо:льшими затратами умственной, нежели физической энергии вследствие усложнения технологических процессов и оборудования. Труд стал более квалифицированным. Соответственно увеличилось время, отводимое на профессиональную подготовку рабочей силы.

С появлением и развитием общественного разделения труда в хозяйственном процессе люди с их способностью производить товары и услуги становятся одним из основных экономических ресурсов экономики. Для более эффективного производства товаров и услуг необходим обмен трудовыми ресурсами или рабочей силой, организованный по законам производства и обращения. Рабочая сила как товар становится главным фактором появления рынка труда. В экономическом аспекте на рынке труда возникает соотношение спроса и предложения рабочей силы. Это рынок, где реализуется труд как один из экономических ресурсов. Сфера труда охватывает рынок рабочей силы и ее использование в общественном производстве. Рабочая сила получает оценку на рынке труда. Таким образом, рынок труда представляет собой сферу общественных отношений, опосредующих реализацию людьми на возмездной основе своей способности к труду в соответствии со спросом на рабочую силу и ее предложением.

Широко распространена позиция специалистов науки трудового права, считающих, что рынка труда как такового не существует*(854). В пользу этого утверждения обычно выдвигаются следующие аргументы:

1) отсутствие соответствия между спросом и предложением, и

2) при заключении трудового договора не происходит продажи, как это происходит на рынке, в данном случае — продажи рабочей силы.

Иллюстрацией к первому аргументу является пример, когда работник вынужден согласиться с предложенным ему размером заработной платы в связи с необходимостью содержать семью, тогда как он мог бы заключить более выгодный контракт. Но при этом не учитывается положение предпринимателя, именно в результате своей деятельности создающего спрос на рабочую силу и являющегося, таким образом, работодателем для гражданина. Определяя уровень оплаты и иных условий труда для определенной должности или специальности, работодатель исходит из многих факторов, касающихся как работника, так и работодателя, включая собственное финансовое состояние, состояние отрасли в целом, наличие свободных рабочих рук, а значит, количество равноценных предложений от потенциальных работников. Если предложение на заполнение вакансии велико, работодатель вправе снизить возможный размер зарплаты. В таком случае было бы несправедливо ограничивать работодателя в его определении стоимости труда, что, однако, в некоторых случаях удается сделать профсоюзам, объединяющим интересы работников. Это позволяет в периоды экономического спада не допускать катастрофического падения уровня зарплаты, но притом нельзя игнорировать и возможности работодателя, а потому поддержание уровня зарплаты должно быть разумным и умеренным.

Чем выше квалификация и профессиональные и иные качества работника по сравнению с другими кандидатами на заполнение вакансии, тем больше у него шансов получить предложение на работу, тем большее вознаграждение готов заплатить ему работодатель. Это характеризует реальное существование на рынке труда такого важного элемента рыночной экономики, как конкуренция.

Несоответствие между ожиданиями работника и предложенным ему уровнем зарплаты является прямым следствием такого широко распространенного недостатка рынка труда, как информация работодателей и работников о предложении и спросе на рабочую силу. С развитием современных информационных технологий, активизацией деятельности государственных органов в сфере труда по предоставлению доступа безработных, занятых граждан, предпринимателей и иных лиц к информации о вакансиях с данной проблемой удается справиться. Необходимо также учитывать, что любой работник, недовольный условиями труда, продолжает поиск более выгодных предложений от других работодателей, и такая свобода выбора как работника, так и работодателя только подтверждает постоянную тенденцию к поиску именно соответствия между спросом и предложением на рынке труда. При этом соотношение между спросом и предложением во многом зависит от возраста, пола работника, уровня образования, места жительства и многих других факторов, которые не означают, что рынок труда есть нечто эфемерное, а скорее наоборот, демонстрируют особенности рынка труда по сравнению с другими рынками.

Что касается второго аргумента, то действительно, при найме работника не происходит продажи рабочей силы, работник не переходит в собственность работодателя, не становится его рабом. Работник по-прежнему наделен основными правами и свободами человека и гражданина, которые являются неотъемлемыми. Часто работодатели забывают об этом, что в итоге заканчивается подачей судебного иска против работодателя сразу от значительной части коллектива работников (в этот момент уже, как правило, уволенных с работы). Так называемые классовые иски приобрели большую популярность в Великобритании и США. Однако нельзя назвать работника абсолютно свободным, поскольку он должен подчиняться трудовому распорядку, что является существенным условием трудового договора (ст.57 ТК РФ). Подчинение трудовому распорядку вытекает из обязанности работника отдавать свои силы, знания в течение рабочего времени исключительно для достижения интересов работодателя. Поэтому в отношениях между работником и работодателем присутствует подчинение, субординация, хотя и не приобретающие абсолютного характера в силу сохранения основных прав и свобод и вследствие проведения работодателем предварительных консультаций с работниками по поводу правил внутреннего распорядка (ст.53 ТК РФ).

Источники правового регулирования иностранных инвестиций в РФ – тема научной статьи по праву читайте бесплатно текст научно-исследовательской работы в электронной библиотеке КиберЛенинка

Ограничение такой свободы поведения для различных категорий работников не одинаково. Отдельные категории работников (например, юристы) более свободны в распределении своего рабочего времени, что обусловлено доверием работодателя. Доверие в данном случае носит не случайный или личный, а скорее институциональный, общепринятый характер для определенной категории служащих.

При найме рабочей силы, конечно, не происходит ее купли-продажи в прямом смысле. Однако это не повод для сомнений в действенности рынка труда. Наем рабочей силы означает для субъектов трудовых отношений — работника и работодателя — использование работодателем знаний, опыта и других человеческих качеств работника и предоставление работником такого рода услуг работодателю за определенную плату. Требование соблюдения трудового распорядка означает предоставление работника в полное распоряжение работодателя в рабочее время, в течение которого работодатель вправе требовать от работника выполнения им его трудовых функций без занятия какой-либо другой деятельностью, не согласованной с работодателем.

Интенсивность использования работника зависит от работодателя или от согласованных между ними норм труда, которые должны обеспечить умеренную интенсивность труда, не приводящую к длительному расстройству здоровья работника и позволяющую работнику восстановиться в течение времени, свободного от работы. Итак, загрузка работника работой, четкое определение его обязанностей или трудовой функции является исключительно заботой (и обязанностью в правовом смысле — ст.22 ТК РФ) работодателя. Следует отметить, что работодатели часто несправедливо и неправомерно обвиняют работников в том, что они мало загружены, имеют много свободного от работы времени и не ищут сами себе работы. Это и не относится к обязанности работника.

Таким образом, существование рынка труда в Российской Федерации предопределяется основными правами и свободами человека и гражданина, конституционными основами рыночной экономики в целом. К ним относятся принцип свободы труда, запрета принудительного труда и право каждого свободно распоряжаться своими способностями к труду, выбирать род деятельности и профессию (ст.37 Конституции РФ, ст.2 ТК РФ) и свободы использования своих способностей для предпринимательской деятельности (ст.34 Конституции РФ), а также принципом свободы договора.

Сферы воздействия рынка труда. Специалисты науки трудового права допускают влияние рынка труда на взаимоотношения между нанимателем и наемным работником лишь на этапе найма на работу*(855), не учитывая, однако, что действие рынка для обеих сторон трудового договора с момента найма не прекращается, а продолжает действовать. Работник свободен в любое время прекратить трудовой договор в случае получения более интересного предложения (ст.79, 80 ТК РФ). В свою очередь, работодатель старается заинтересовать работника, если он является для него ценным, предоставляя возможность учиться, повышать квалификацию, улучшая условия труда. Однако работодатель вправе уволить работника, если его труд не соответствует требованиям должной квалификации (ст.81 ТК РФ).

Итак, на рынке труда складывается целый комплекс общественных отношений по поводу применения предпринимателями рабочей силы. Указанные отношения касаются многообразных аспектов взаимоотношений между предпринимателями и работниками:

предложение и спрос в отношении различных категорий работников;

оплата труда и иные, в том числе неденежные, формы компенсации работникам за труд;

наем и увольнение, а также массовое высвобождение работников;

регулирование взаимоотношений между работниками и предпринимателями в форме индивидуальных трудовых договоров, а также коллективных договоров и соглашений по различным социально-экономическим вопросам;

установление и изменение условий труда, отвечающих требованиям безопасности и гигиены;

безработица и занятость;

осуществление мер для повышения заинтересованности работников в результатах труда.

Рынок труда является одним из элементов рыночной экономики. Его состояние и развитие зависит от состояния экономики в целом, ее отдельных отраслей, от степени вмешательства государства в экономику и частную жизнь граждан, а также от развития других рынков, в том числе рынка капитала, рынка товаров и услуг, рынка жилья, определяющих меру свободы движения рабочей силы.

Для рынка труда применяется такая характеристика, как степень мобильности рабочей силы, поскольку более высокая степень такой мобильности позволяет рыночным силам играть большую роль в регулировании спроса и предложения на рынке труда, в структурных преобразованиях, касающихся как предприятий, так и рабочей силы в целях наибольшего соответствия предложения рабочей силы постоянно изменяющейся конъюнктуре свободных рабочих мест. Принято считать, что страны континентальной Европы ставят работодателей в жесткие и обременительные условия при найме, использовании и увольнении рабочей силы при одновременном предоставлении высокого уровня социальной защиты работникам, тогда как англо-американская правовая семья придерживается обеспечения максимальной свободы движения (точнее сказать, высвобождения) рабочей силы при низком уровне социальной защиты*(856). Но данные системы преследуют разные цели и применимы в разных условиях существования экономики. Например, европейская система оправдана при стабильной экономической ситуации и активном вмешательстве государства в экономику, однако в случае наступления кризиса ни государство, ни профсоюзы не чинят препятствий для высвобождения работников в целях эффективной реструктуризации компаний.

Надо отметить, что нынешнее состояние правового регулирования трудовых отношений в нашей стране обеспечивает довольно свободное обращение рабочей силы, высокую степень ее мобильности. Об этом свидетельствуют широкие возможности краткосрочного найма рабочей силы, отсутствие обременительных требований к работодателю в случае увольнения работников при сокращении численности или штата*(857) (таких, как обязательное трудоустройство высвобождаемых работников, выплата им значительной компенсации при увольнении, получение согласия профсоюзов), добровольность заключения коллективных договоров и соглашений, детально проработанные примирительные процедуры и процедура проведения забастовки, отсутствие каких-либо прав работников по участию в управлении предприятиями, которые могли бы ограничить свободу принятия решений предпринимательского характера (гл.8 ТК РФ). Между тем обязанность работодателя предоставлять работникам информацию о реорганизации или ликвидации коммерческой организации, о предполагаемых технологических изменениях, влекущих изменения условий труда, а также по другим вопросам, затрагивающим интересы работников, проводить консультации с профсоюзами при сокращении численности или штата обеспечивает соблюдение баланса интересов при принятии решений, ухудшающих положение работников.

Для участия в управлении коммерческой организацией закон наделяет работников правами совещательного, консультативного характера, например, в случае принятия внутренних документов, регламентирующих трудовые отношения (ст.53 ТК РФ). В Германии представители работников крупных предприятий (с количеством работающих не менее 1000) обязательно входят в состав наблюдательных советов или коллективных исполнительных органов управления компаний. Данная концепция была предложена и в России, но не имела успеха и не была реализована. Европейскому Союзу потребовалось 20 лет, чтобы данную концепцию участия работников в управлении воплотить при создании такой специальной формы организации трансевропейского бизнеса, как Европейская компания (об этом см. также гл.3 настоящего учебника).

Субъекты рынка труда

Субъектами рынка труда являются предприниматели, объединения предпринимателей, наемные работники, профсоюзы, объединения профсоюзов и иные объединения работников, а также государство в лице его уполномоченных органов.

Предприниматели и наемные работники имеют изначально различные интересы на рынке труда. Предприниматели, являясь одновременно работодателями, заинтересованы в достижении своих целей с использованием рабочей силы, что предполагает четкое и неукоснительное выполнение работниками своей трудовой функции, соблюдение ими трудовой дисциплины под постоянным контролем со стороны работодателя. Наемные работники заинтересованы в обеспечении безопасных условий труда и улучшении социальных гарантий. Функционирование рынка труда необходимо для того, чтобы поддерживать баланс данных интересов.

Государственные органы выступают на рынке труда в целях обеспечения социальной политики государства, реализации социально-экономических прав граждан и, в конечном счете, совершенствования механизма функционирования рынка труда.

Особенности правового статуса предпринимателя на рынке труда обусловлены тем, что функционирование предпринимателя (коллективного и индивидуального) на рынке труда связано непосредственно с его предпринимательской деятельностью. Предприниматель выступает на рынке труда прежде всего как лицо, создающее рабочие места и обеспечивающее занятость населения. Свобода предпринимательской деятельности предполагает наличие у предпринимателя ряда конкретных правомочий, позволяющих ему в целях осуществления эффективной экономической деятельности и рационального управления имуществом самостоятельно, под свою ответственность принимать необходимые кадровые решения — подбор, расстановку и увольнение персонала. Ограничения, направленные против произвольного увольнения работодателем работника, как указал Конституционный Суд РФ, не должны, однако, вести к искажению самого существа свободы предпринимательской деятельности*(858).

Предприниматель выступает на рынке труда как лицо, использующее рабочую силу для достижения результатов предпринимательской деятельности. Поэтому в данном случае о предпринимателе принято говорить как о работодателе (нанимателе). Работодателем является предприниматель, вступающий во взаимоотношения с наемными работниками по поводу установления, изменения или прекращения трудовых отношений. Предприниматель признается работодателем уже на стадии поиска и подбора кадров, т.е. до заключения индивидуального трудового договора с наемным работником.

Права и обязанности работодателя обусловлены прежде всего гарантиями прав граждан на труд и законодательно установленными правами работающих по найму работников (ст.1 ТК РФ). Например, работодателям запрещено необоснованно отказывать в приеме на работу. Не допускается также какое-либо прямое или косвенное ограничение прав или установление прямых или косвенных преимуществ при приеме на работу в зависимости от пола, расы, национальности, языка, социального происхождения, места жительства, религиозных убеждений, принадлежности к общественным организациям (ст.3 ТК РФ).

Обязанности наемного работника возникают на основе трудового договора c работодателем. Работник обязан выполнять работу по определенной специальности, квалификации или должности, подчиняться правилам внутреннего трудового распорядка, распоряжениям руководителей различных уровней, выполнять требования учредительных и иных внутренних документов организации, соблюдать трудовую дисциплину. Работниками и профессиональными союзами могут быть приняты на себя и иные обязанности в соответствии с коллективными договорами и соглашениями, однако здесь возможности работодателя ограничены, так как условия коллективных договоров и соглашения, ухудшающие положение работников по сравнению с действующим законодательством, являются недействительными (ст.3 Закона РФ «О коллективных договорах и соглашениях»).

Работники, наоборот, посредством заключения коллективного договора или соглашения получают большие возможности установления для себя справедливых социально-экономических условий труда и отдыха. Российский законодатель недостаточно защищает интересы работодателей, поскольку обязывает их заключать коллективные договоры и соглашения (ст.22 ТК РФ). Если разногласия не будут разрешены путем проведения примирительных процедур (их срок не превышает нескольких дней), работники имеют право на забастовку, что может повлечь причинение предпринимателю убытков. Угроза возникновения таких убытков заставляет предпринимателя идти на уступки работникам, что нарушает принцип равноправия сторон социального партнерства (ст.24 ТК РФ). В странах англо-американской традиции права работодатель не обязан соглашаться на заключение коллективного договора*(859), что представляется более справедливым.

Взаимоотношения субъектов рынка труда реализуются на трех основных стадиях функционирования предпринимателя на рынке труда: при найме рабочей силы, при установлении или изменении условий труда, т.е. в рамках трудовых отношений, и при увольнении (высвобождении) наемных работников.

Деятельность работодателя на рынке труда начинается со сбора информации о предложении рабочей силы по категориям работников в зависимости от профессии, специальности, квалификации. В связи с этим работодатели вступают в отношения с органами федеральной службы занятости, частными организациями, работающими в сфере найма персонала, профсоюзами и потенциальными работниками напрямую с помощью средств массовой информации.

Основными условиями эффективного найма персонала являются:

1) профессиональная подготовка, позволяющая работникам как можно скорее найти работу;

2) улучшение качества информации о наличии рабочих мест;

3) запрет любых форм дискриминации при приеме на работу.

Содействие найму персонала оказывают частные организации, работающие в сфере найма персонала, к которым относятся биржи труда, службы занятости, службы трудоустройства, службы содействия найму, частные посреднические агентства и т.д. Деятельность по оказанию гражданам услуг в содействии трудоустройству, профессиональной ориентации и психологической поддержке безработных граждан и незанятого населения осуществляется на основании лицензий.

Особое значение на рынке труда приобретают кадровые службы работодателей, специально занимающиеся подбором и подготовкой кадров для компании. В сферу их деятельности входит решение всех вопросов трудовых отношений, занятости, управления персоналом, заработной платы, обучения, подготовки и переподготовки кадров, повышения квалификации, а также формирование банка данных о претендентах. Деятельность кадровых служб определяется такими факторами, как стратегия развития компании, определяемая ее высшим руководством, и положение компании на рынке рабочей силы.

При найме персонала работодателю необходимо учитывать требования законодательства, ситуацию на рынке труда и политику государства по вопросам занятости и безработицы.

Безработица представляет собой социально-экономическое явление, при котором часть рабочей силы (экономически активного населения) не занята в производстве. Безработица порождает множество социальных, экономических, психологических и иных проблем. В случае роста безработицы снижается покупательная способность и уровень жизни значительной части населения, организации теряют квалифицированные кадры, увеличивается риск социальной напряженности, дополнительные государственные расходы на поддержку безработных усиливает налоговое бремя на предпринимателей и занятых работников. Политика занятости является неотъемлемой частью социально-экономической политики государства в целом.

Важным элементом содержания отношений между работниками и работодателями является социальное партнерство, которое представляет собой систему взаимоотношений между работниками и работодателями, направленную на обеспечение согласования (баланса) интересов работников и работодателей по вопросам регулирования трудовых и иных непосредственно связанных с ними отношений (ст.23 ТК РФ). Социальное партнерство осуществляется в следующих формах:

1) коллективные переговоры и консультации по подготовке и заключению проектов коллективных договоров, соглашений и по другим вопросам регулирования трудовых отношений;

2) участие работников, их представителей в управлении организацией;

3) досудебное разрешение трудовых споров.

Признание системы социального партнерства как одного из основных принципов правового регулирования трудовых отношений (ст.2 ТК РФ) имеет большое значение в определении государственных приоритетов в сфере труда. Социальное партнерство, основным принципом которого является равноправие сторон (ст.24 ТК РФ), ставит работника и работодателя в равное положение, не допуская умаления прав и свобод каждой из сторон трудовых отношений (существующих и тех, которые могут возникнуть в будущем между конкретным работником и работодателем). Теория экономического неравенства («работник — более слабая сторона, чем работодатель»), о котором всегда говорят сторонники марксистской теории рынка труда, не нашла своего отражения в законодательстве: обязательные требования к работодателям связаны не с социальными гарантиями, а с обеспечением прав и свобод человека прежде всего в сфере труда (см. ст.2 ТК РФ). Это еще раз подтверждает то, что, создавая стоимость, труд, тем не менее, не создает и не учитывает потребительской стоимости продукта, поэтому принятие всеми работниками управленческих решений не является целесообразным. Данное полномочие должно быть предоставлено только тем работникам (менеджерам), которые специально наделены управленческими функциями.

§

Рынок труда позволяет осуществлять постоянное перераспределение рабочей силы между отраслями и сферами производства и обеспечение работой незанятого населения. С помощью рынка труда регулируется спрос и предложение рабочей силы в целях ее использования для осуществления предпринимательской деятельности. В связи с этим рынок труда оказывает существенное влияние на условия существования как предпринимателей во взаимоотношении с работниками, так и самих представителей наемного труда.

Чтобы достигнуть цели своей деятельности, предпринимателю обычно необходимы наемные работники, выполняющие те или иные поставленные перед ними задачи. В таких случаях он обращается на рынок труда для найма рабочей силы. Состояние предложения рабочей силы (в частности, уровень заработной платы) может оказать существенное влияние на результаты предпринимательской деятельности и формирование чистой прибыли.

Условием функционирования рынка труда является деятельность по созданию новых рабочих мест, благоприятной демографической обстановки, обеспечению рабочей силы и предпринимателей необходимой информацией о наличии свободных рабочих мест и предложении рабочей силы, а также содействие найму персонала, отслеживанию конъюнктуры специальностей для удовлетворения потребностей отдельных отраслей и экономики в целом, урегулированию споров между работниками и нанимателями. В этой работе принимают участие практически все органы государственной исполнительной власти и местного самоуправления, а также иные государственные и частные организации, включая средства массовой информации, которые публикуют объявления о приеме на работу или поиске работы.

Специализированными органами, обеспечивающими функционирование рынка труда, являются:

Федеральная служба занятости Российской Федерации;

Служба по урегулированию коллективных трудовых споров Министерства труда и социального развития РФ;

органы социального партнерства (комиссии по регулированию социально-трудовых отношений, координационные комитеты содействия занятости населения, примирительные органы по урегулированию коллективных трудовых споров);

коммерческие организации, деятельность которых связана с содействием трудоустройству, профессиональной ориентации и психологической поддержке безработных граждан и незанятого населения (биржи труда, службы занятости, службы трудоустройства, службы содействия найму, частные посреднические агентства);

кадровые службы предпринимателей.

Правовой режим функционирования рынка труда обеспечивается с помощью сочетания разнообразных форм правового регулирования рынка, которое осуществляется следующими способами:

1) государственное регулирование путем установления органами государства правовых и социально-экономических гарантий и норм в сфере наемного труда;

2) договорное регулирование самими субъектами рынка труда в рамках системы социального партнерства путем заключения коллективных договоров и соглашений по социально-экономическим вопросам;

3) установление условий труда на индивидуальном уровне путем заключения индивидуальных трудовых договоров между работодателями и работниками.

Несмотря на стройную систему правового регулирования трудовых отношений, предприниматели широко используют возможность найма рабочей силы не по трудовым, а по гражданско-правовым договорам (подряда, оказания платных услуг). К сожалению, нынешнее состояние законодательства позволяет предпринимателям делать это, поскольку отсутствуют четкие критерии разграничения трудовых и гражданско-правовых отношений. Например, трудовое законодательство позволяет осуществлять наем рабочей силы для совершения определенной работы (ст.59 ТК РФ), тогда как такой же признак определяет содержание договоров подряда и оказания платных услуг. Данная проблема имеет важное значение, так как применение норм гражданского права к отношениям между работодателями и наемными работниками лишает наемных работников применения средств социальной защиты, предоставляемых нормами трудового права. Часто работодатели условие о применении норм гражданского права, касающихся договоров подряда или оказания платных услуг, ставят в качестве обязательного при приеме на работу. Работники практически не защищены от такого рода дискриминации.

Законодательная и судебная власти должны определить обязательные признаки, квалифицирующие заключенный между работником и работодателем договор в качестве именно трудового договора. Главными из таких признаков трудовых отношений или найма рабочей силы являются выполнение работником трудовой функции и его постоянное нахождение под контролем работодателя. Это означает, что работник не только выполняет работу по специальности или должности, но также способствует достижению целей работодателя в рамках его обычной хозяйственной деятельности. Наемный труд должен быть посвящен реализации исключительно интересов работодателя, тогда как гражданско-правовой договор по оказанию услуг предполагает независимость и равенство в отношениях между заказчиком и исполнителем услуги. Вывод о независимом характере предоставления услуги можно сделать, исходя из определения рабочего места исполнителя (находится ли оно под контролем заказчика/работодателя), а также из того, подчиняется ли он общему трудовому распорядку, выполняет ли работы для других предпринимателей (не являющиеся функциями работы по совместительству на одном предприятии или в рамках одной группы компаний).

Совершенствование функционирования рынка труда должно быть предметом заботы и внимания со стороны государства. Участие государства на рынке труда обусловлено осуществлением социальной политики, которая также является неотъемлемым элементом государственного регулирования рынка труда. Социальная политика связана с обеспечением определенного уровня материального обеспечения человека. Предпринимательская деятельность, направленная на получение прибыли, неизбежно приводит к возникновению социального неравенства в обществе. Материальное неравенство в получении доходов и доступе к материальным ресурсам, порождаемое рыночными отношениями, должно сглаживаться усилиями государства. Эти усилия должны быть направлены не столько на регулирование распределительных отношений в сфере материальных благ, сколько на создание новых рабочих мест, более динамичную переквалификацию рабочей силы, стимулирование малого и среднего бизнеса, поощрение более тесного взаимодействия, взаимопонимания между представителями труда и капитала относительно изменения условий труда (как в лучшую, так и в худшую сторону) в тесной связи с конкретными макро — и микроэкономическими условиями деятельности конкретного предприятия.

Источники правового регулирования иностранных инвестиций в РФ – тема научной статьи по праву читайте бесплатно текст научно-исследовательской работы в электронной библиотеке КиберЛенинка

Россия провозглашена социальным государством, главной задачей политики которого является создание условий, обеспечивающих достойную жизнь и свободное развитие человека и общества, что полностью соответствует положениям международных актов и соответственно международным договорам РФ, касающимся защиты прав человека (см. ст.7 Конституции РФ). В Российской Федерации охраняются труд и здоровье людей, устанавливается гарантированный минимальный размер оплаты труда, независимо от прибыльности предпринимательской деятельности, обеспечивается государственная поддержка семьи, материнства, отцовства и детства, инвалидов и пожилых граждан, развивается система социальных служб, устанавливаются государственные пенсии, пособия и иные гарантии социальной защиты.

Идея социального государства состоит в осуществлении государством деятельности по проведению гибкой социальной политики в сфере налогов, по планированию развития производства для обеспечения его непрерывного роста, по защите достоинства личности прежде всего обеспечением прожиточного минимума. Задача социального государства заключается в перераспределении доходов между различными слоями общества для их выравнивания между собой, хотя речь не может идти об их полном равенстве*(860). Социальное государство не должно допускать массового обнищания своих граждан, а наоборот, обязано искать пути для подъема уровня их материального благосостояния.

Краткие выводы

1. Рынок труда представляет собой совокупность общественных отношений, складывающихся в сфере обращения и использования рабочей силы. Это один из элементов рыночной экономики. Состояние и развитие рынка труда зависит от состояния экономики в целом, ее отдельных отраслей, от степени вмешательства государства в экономику и частную жизнь граждан, а также от развития других рынков, в том числе рынка капитала, рынка товаров и услуг, рынка жилья, определяющих свободу движения рабочей силы.

2. Учитывая, что на рынке труда существует возможность возникновения двусторонней монополии предпринимателей и работников, законодатель не должен предоставлять или допускать получение каких-либо преимуществ (особенно при согласовании ставок заработной платы) любому из субъектов рынка, включая профсоюзы.

3. Чрезмерное вмешательство государства в распределительные процессы в результате проведения активной социальной политики, выравнивание доходов ведет к снижению деловой активности населения в целом. Вместе с тем сокращение роли государства в регулировании доходов населения ведет к росту дифференциации доходов, социальной напряженности, обострению социальных конфликтов и в итоге к падению производства, снижению его эффективности. Достижение оптимального уровня вмешательства государства в регулирование социально-экономических отношений связано с разрешением противоречия между эффективностью производства и социальной справедливостью.

4. Предприниматели занимают ключевое место в обеспечении эффективного функционирования рынка труда, так как: а) источником средств, необходимых для финансирования программ и мероприятий социального характера, прямо или косвенно являются полученные предпринимателями доходы, б) предприниматели участвуют во всех двусторонних и трехсторонних соглашениях в рамках системы социального партнерства как на уровне отдельных предприятий, учреждений и организаций, так и на общефедеральном уровне, в) предприниматели активно содействуют и непосредственно участвуют в реализации социальной политики государства.

5. Основным принципом регулирования коллективных отношений на рынке труда между предпринимателями и коллективами работников является принцип равенства сторон. Это означает, что права и меры воздействия каждой из сторон на другую сторону должны быть равновеликими. Этот принцип должен в полной мере относиться и к профсоюзам, которые представляют коллективные интересы работников, а потому профсоюзы должны быть лишены законодательных привилегий, мешающих реализации прав предпринимателей.

Вопросы

1. Назовите формы правового регулирования отношений на рынке труда.

2. Назовите сферы взаимоотношений между предпринимателями и работниками на рынке труда.

3. Охарактеризуйте систему специализированных органов государства, обеспечивающих функционирование рынка труда.

4. Что представляет собой социальная политика государства?

5. В чем состоят цели и задачи социального партнерства?

6. Назовите принципы осуществления социального партнерства.

Рекомендуемая литература

Власов В.И. Комментарий к закону о занятости населения в Российской Федерации. М., 1997.

Дедов Д.И. Правовое регулирование рынка труда: Учебное пособие. М., 2000.

Кейнс Дж. Общая теория занятости, процента и денег. М., 1978.

Киселев И.Я. Сравнительное и международное трудовое право. М., 1999.

Киселев И.Я. Трудовые конфликты в капиталистическом обществе: социально-правовые аспекты. М., 1978.

Куренной А.М. Трудовое право: на пути к рынку. М., 1995.

Мартемьянов В.С. Хозяйственное право: Курс лекций. М., 1994.

Нуртдинова А.Ф., Окуньков Л.А., Френкель Э.Б. Комментарий к законодательству о социальном партнерстве. М., 1996.

Рынок и социальная политика: опыт реформ в России. М., 1994.

Рынок труда: Учебник / Под ред. В.С. Буланова и Н.А. Волгина. М., 2000.

Хейне П. Экономический образ мышления. М., 1992.

Эренберг Р.Д., Смит Р.С. Современная экономика труда. М., 1996.

§

§ 1. Понятие и особенности договоров в сфере предпринимательской деятельности. § 2. Заключение, изменение и расторжение договоров в сфере предпринимательской деятельности. § 3. Виды договоров в сфере предпринимательской деятельности

Основные понятия

Государственный контракт на поставку товаров для государственных нужд — соглашение сторон, по которому поставщик (исполнитель), являющийся субъектом предпринимательства, обязуется передать товары государственному заказчику либо по его указанию иному лицу, а государственный заказчик обязуется обеспечить оплату поставленных товаров.

Договор аренды предприятия — соглашение сторон, по которому арендодатель обязуется предоставить во временное владение и пользование за плату предприятие в целом как имущественный комплекс, используемый для осуществления предпринимательской деятельности.

Договор в сфере предпринимательской деятельности (предпринимательский договор) — заключаемое на возмездной основе в целях осуществления предпринимательской деятельности соглашение, стороны или одна из сторон которого выступают в качестве субъектов предпринимательства.

Договор коммерческой концессии (франчайзинг) — соглашение сторон, по которому одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю, в том числе право на фирменное наименование и (или) коммерческое обозначение правообладателя, на охраняемую коммерческую информацию, а также на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав — товарный знак, знак обслуживания и т.д.

Договор контрактации — соглашение сторон, по которому производитель сельскохозяйственной продукции, являющийся субъектом предпринимательства, обязуется передать выращенную (произведенную) им сельскохозяйственную продукцию заготовителю — лицу, осуществляющему закупки такой продукции для переработки или продажи.

Договор перевозки грузов — соглашение сторон, по которому перевозчик, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется доставить вверенный ему отправителем груз в пункт назначения и выдать его управомоченному на получение груза лицу (получателю), а отправитель обязуется уплатить за перевозку груза установленную плату.

Договор поставки — соглашение сторон, по которому одна сторона (поставщик или продавец), осуществляющая предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары другой стороне (покупателю) для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием.

Договор простого товарищества (о совместной деятельности) для извлечения прибыли — соглашение сторон, по которому двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли.

Договор складского хранения — соглашение сторон, по которому товарный склад (хранитель, являющийся субъектом предпринимательства), обязуется за вознаграждение хранить товары, переданные ему товаровладельцем (поклажедателем), и возвратить эти товары в сохранности.

Договор страхования предпринимательских рисков — разновидность договора имущественного страхования, характерная для предпринимательского оборота.

Договор строительного подряда — соглашение сторон, по которому подрядчик, являющийся субъектом предпринимательства, обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.

Договор транспортной экспедиции — соглашение сторон, по которому экспедитор, являющийся субъектом предпринимательства, обязуется за вознаграждение и за счет другой стороны (клиента — грузоотправителя или грузополучателя) выполнить или организовать выполнение определенных договором экспедиции услуг, связанных с перевозкой груза.

Договор финансовой аренды (лизинг) — соглашение сторон, по которому арендодатель обязуется приобрести в собственность указанное арендатором имущество у определенного им продавца и предоставить арендатору это имущество за плату во временное владение и пользование для предпринимательских целей.

Кредитный договор — соглашение сторон, по которому банк или иная кредитная организация (кредитор), являющаяся субъектом предпринимательства, обязуется предоставить денежные средства (кредит) заемщику в размере и на условиях, предусмотренных договором, а заемщик обязуется возвратить полученную денежную сумму и уплатить проценты на нее.

Публичный договор — соглашение сторон, заключенное коммерческой организацией и устанавливающее ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, энергоснабжение, медицинское, гостиничное обслуживание и т.п.).

Основные нормативные акты

Гражданский кодекс РФ*(861) — п.1 ст.2, ст.23, 50, 401, 420-453, 454, 506, 508, 535, 549, 559, 526, 539, 626, 656, 658, 665, 702, 740, 758, 786, 769, 779, 801, 819, 929, 990, 1002, 1005, 1027, 1030, 1041.

Федеральный закон от 13 декабря 1994 г. N 60-ФЗ «О поставках продукции для федеральных государственных нужд».

Федеральный закон от 6 мая 1999 г. N 97-ФЗ «О конкурсах на размещение заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных нужд» // СЗ РФ. 1999. N 19. Ст.2302.

Федеральный закон от 29 декабря 1994 г. N 79-ФЗ «О государственном материальном резерве» (с изм. и доп.от 12 февраля 1998 г.) // СЗ РФ. 1995. N 1. Ст.3; 1997. N 12. Ст.1381; 1998. N 7. Ст.798.

Источники правового регулирования иностранных инвестиций в РФ – тема научной статьи по праву читайте бесплатно текст научно-исследовательской работы в электронной библиотеке КиберЛенинка

Федеральный закон от 27 декабря 1995 г. N 213-ФЗ «О государственном оборонном заказе» (с изм. от 6 мая 1999 г.) // СЗ РФ. 1996. N 1. Ст.6; 1999. N 19. Ст.2302.

Закон РСФСР от 22 марта 1991 г. N 948-I «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках».

Закон РСФСР от 26 июня 1991 г. N 1488-I «Об инвестиционной деятельности в РСФСР» (с изм., включая от 10 января 2003 г.) // Ведомости РСФСР. 1991. N 29. Ст.1005; СЗ РФ. 1995. N 26. Ст.2397; 1999. N 9. Ст. 1096; 2003. N 2. Ст.167.

Федеральный закон от 25 февраля 1999 г. N 39-ФЗ «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений».

Закон РФ «О защите прав потребителей» (в ред. Федерального закона от 9 января 1996 г. N 2-ФЗ).

Федеральный закон от 17 августа 1995 г. N 147-ФЗ «О естественных монополиях».

Федеральный закон от 18 июля 1995 г. N 108-ФЗ «О рекламе».

Федеральный закон от 21 июля 1997 г. N 122-ФЗ «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним».

Федеральный закон от 21 декабря 2001 г. N 178-ФЗ «О приватизации государственного и муниципального имущества».

Федеральный закон от 29 октября 1998 г. N 164-ФЗ «О финансовой аренде (лизинге)».

Закон РФ от 27 ноября 1992 г. N 4015-I «Об организации страхового дела в Российской Федерации» (в ред. Федерального закона от 31 декабря 1997 г. N 157-ФЗ).

§

Термин «договор в сфере предпринимательской деятельности» используется в действующем российском законодательстве и юридической литературе*(862). В частности, он упоминается в норме п.1 ст.184 ГК РФ при характеристике коммерческого представительства. В работах ряда авторов содержится аналогичный термин «предпринимательский договор»*(863).

Понятие договора в сфере предпринимательской деятельности (предпринимательского договора) основано на определении договора, содержащемся в ГК РФ: договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей (п.1 ст.420). В данном значении предпринимательский договор является сделкой. Учитывая многозначность понятия «договор»*(864), предпринимательский договор трактуется также как правоотношение — договорное обязательство.

В законодательстве особо выделяются обязательства, связанные с осуществлением предпринимательской деятельности (ст.310, 315, 322, п.3 ст.401 ГК РФ), которые можно назвать предпринимательскими обязательствами. Они противопоставляются обязательствам, не связанным с осуществлением предпринимательской деятельности (см. п.2 ст.25 ГК РФ). Предпринимательские обязательства могут быть внедоговорными и договорными.

На предпринимательские договорные обязательства распространяются прежде всего специальные нормы об обязательствах, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности, а также общие положения об обязательствах (см. п.3 ст.420 ГК РФ).

Особенности договоров в сфере предпринимательства обусловлены различными факторами: целями их заключения, определенным составом сторон, возмездным характером и т.д.

Одна из основных особенностей предпринимательского договора состоит в том, что он заключается в целях осуществления его сторонами (стороной) предпринимательской деятельности, признаки которой содержатся в абз.3 п. 1 ст.2 ГК РФ.

Стороны (или одна сторона) такого договора вступают в обязательственные отношения со своими контрагентами по продаже товаров, пользованию имуществом, выполнению работ, оказанию услуг в связи с тем, что это необходимо для ее (их) профессиональной деятельности, направленной на систематическое получение прибыли, а не на удовлетворение личных, бытовых и т.п. потребностей.

Наличие или отсутствие вышеуказанной цели влечет определенные правовые последствия для сторон предпринимательских договоров. В частности, к обязательствам сторон (стороны), заключивших договор в целях осуществления предпринимательской деятельности, будут применяться специальные нормы законодательства об обязательствах, связанных с подобной деятельностью (например, об ответственности — п.3 ст.401 ГК РФ и др.). К обязательствам же стороны, заключившей договор с предпринимателем и не преследующей цели осуществления предпринимательской деятельности, будут применяться общие нормы гражданского законодательства.

Важнейшая особенность договоров в сфере предпринимательства — определенный состав сторон. Стороны (или одна из сторон) таких договоров должны являться субъектами предпринимательской деятельности. Как ранее отмечалось, юридические лица и индивидуальные предприниматели приобретают статус субъекта указанной деятельности с момента их государственной регистрации. С этого момента они вправе заключать предпринимательские договоры как с другими предпринимателями, так и с лицами, не относящимися к субъектам предпринимательства.

В определенных случаях закон допускает возможность распространения норм о договорных обязательствах в сфере предпринимательства на сторону договора, не зарегистрированную в качестве предпринимателя. Так, гражданин, осуществляющий предпринимательскую деятельность без государственной регистрации, не вправе ссылаться в отношении заключенных им при этом сделок на то, что он не является предпринимателем. Суд может применить к таким сделкам правила об обязательствах, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности (п.4 ст.23 ГК РФ).

Договоры между субъектами предпринимательской деятельности, являющимися коммерческими юридическими лицами (хозяйственными обществами и товариществами, производственными кооперативами, государственными и муниципальными унитарными предприятиями), предполагаются предпринимательскими, так как указанные лица в качестве основной цели своей деятельности преследуют извлечение прибыли (п.1 ст.50 ГК РФ).

В ряде случаев закон содержит прямое указание на то, что сторонами определенных договоров могут быть лишь субъекты предпринимательства в определенных организационно-правовых формах. Так, в соответствии с п.3 ст.1027 ГК РФ сторонами по договору коммерческой концессии могут быть коммерческие организации и граждане, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей. Аналогичное правило предусмотрено в норме п.2 ст.1041 ГК РФ, согласно которой сторонами договора о совместной деятельности, заключаемого для осуществления предпринимательской деятельности, могут быть только индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации. Таким образом, некоммерческие организации вообще не имеют права заключать указанные договоры.

Показательным в данном случае является пример из арбитражной практики. Акционерное общество обратилось в арбитражный суд с иском к научно-исследовательскому институту о признании недействительным договора о совместной деятельности по сооружению и эксплуатации платной стоянки, которая должна в дальнейшем использоваться для осуществления предпринимательской деятельности.

Арбитражный суд иск удовлетворил, указав, что наличие у некоммерческой организации права осуществлять предпринимательскую деятельность в случаях, указанных в п.3 ст.50 ГК РФ, не меняет характер такой организации как некоммерческой. Поэтому в силу прямого указания закона учреждения как некоммерческие организации не могут быть участниками договора о совместной деятельности, заключенного для осуществления предпринимательской деятельности (п.2 ст.1041 ГК РФ)*(865).

Источники правового регулирования иностранных инвестиций в РФ – тема научной статьи по праву читайте бесплатно текст научно-исследовательской работы в электронной библиотеке КиберЛенинка

Что касается иных договоров, заключаемых с участием некоммерческих организаций, то отнесение их к числу предпринимательских зависит от цели, которую преследуют указанные лица, выступая в качестве стороны соответствующих договоров. Как отмечалось ранее, если договоры заключены с целью осуществления предпринимательской деятельности, такие договоры следует относить к числу предпринимательских.

Предпринимательские договоры носят возмездный характер: сторона такого договора должна получить плату или иное встречное предоставление за исполнение своих обязанностей (п.1 ст.423 ГК РФ). Данная особенность обусловливается целью предпринимательской деятельности — направленностью на получение прибыли.

Законодательство России содержит принципиальный запрет на заключение безвозмездных договоров между субъектами предпринимательства. В частности, не допускается дарение в отношениях между коммерческими организациями (п.4 ст.575 ГК РФ). Этот запрет распространяется и на индивидуальных предпринимателей, поскольку к ним по общему правилу применяются нормы ГК, регулирующие деятельность юридических лиц, являющихся коммерческими организациями (п.3 ст.23 ГК РФ).

Следует, однако, отметить, что правило о возмездности предпринимательских договоров не всегда последовательно применяется на практике, чему в ряде случаев способствует неоднозначная позиция законодателя. Например, в соответствии с абз.2 п.1 ст.972 ГК РФ в случаях, когда договор поручения связан с осуществлением обеими сторонами или одной из них предпринимательской деятельности, доверитель обязан уплатить поверенному вознаграждение, если договором не предусмотрено иное. Получается, что предприниматели своим соглашением вправе предусмотреть условие о безвозмездности предпринимательского договора поручения.

В действительности имеет место заключение между предпринимателями ряда безвозмездных договоров: беспроцентного займа, безвозмездного пользования, соглашений о прощении долгов (со ссылкой на принцип свободы договора). Закон предусматривает запрет лишь на передачу коммерческой организацией имущества в безвозмездное пользование лицу, являющемуся ее учредителем, участником, руководителем, членом ее органов управления или контроля (п.2 ст.690 ГК РФ). В иных случаях специальная норма п.2 ст.690 ГК РФ не запрещает заключение договоров безвозмездного пользования между субъектами предпринимательства.

На наш взгляд, с учетом принципиального запрета дарения между коммерческими организациями (п.4 ст.575 ГК РФ) субъекты предпринимательства не вправе заключать между собой договоры беспроцентного займа, безвозмездного пользования*(866), прощения долгов, безвозмездного поручения и т.п. Этой позиции должны последовательно придерживаться правоприменительные органы.

Несомненно, правило о возмездности предпринимательских договоров, содержащееся в нормах п.4 ст.575, ст.972 ГК РФ, предусматривает необходимое ограничение свободы договора с тем, чтобы не допустить приобретения предпринимателями незаконных преимуществ в своей деятельности (уход от налогообложения посредством безвозмездных договоров и т.п.).

Сочетание максимальной свободы и повышенных требований для предпринимателей в договорных обязательствах — характерная особенность предпринимательских договоров. Принцип свободы договора, выражающийся в возможности свободного заключения договора, выбора его вида, характера, контрагентов, широкого усмотрения при определении его условий (ст.421 ГК РФ), наиболее характерен для предпринимательских договоров. Данный принцип открывает большие возможности для развития предпринимательского оборота.

Законодательство России содержит нормы, предоставляющие субъектам предпринимательства максимальную свободу в согласовании условий предпринимательских договоров (диспозитивные нормы). Так, односторонний отказ от исполнения обязательства, связанного с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, и одностороннее изменение условий такого обязательства допускаются в случаях, предусмотренных договором, если иное не вытекает из закона или существа обязательства (ст.310 ГК РФ). Для лиц, не являющихся предпринимателями, данная норма не предусматривает возможности установления в договоре условия об одностороннем отказе от исполнения обязательства.

В то же время закон устанавливает ряд повышенных («жестких») требований к предпринимателям, являющимся сторонами (стороной) соответствующих договоров. Это обусловлено различными факторами: возложением риска негативных последствий от предпринимательской деятельности на самого предпринимателя, его экономически более сильным положением по сравнению с гражданином-потребителем, доминирующим (монопольным) положением предпринимателя на рынке и т.п.

Некоторые из таких «жестких» требований связаны с необходимым ограничением упомянутой свободы договора в сфере предпринимательства. Оно состоит, в частности, в обязанности стороны заключить договор в обязательном порядке или с определенными контрагентами и т.д.

Ограничение свободы договора допускается в случаях, когда обязанность его заключения предусмотрена законом или добровольно принятым обязательством. Так, при необоснованном уклонении коммерческой организации от заключения публичного договора другая сторона вправе братиться в суд с требованием о понуждении заключить договор (п.3 ст.426 ГК РФ).

Публичным договором признается договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится (розничная торговля, перевозки транспортом общего пользования, услуги связи, энергоснабжение, медицинское, гостиничное обслуживание и т.д.) (п.1 ст.426 ГК РФ).

Обязанность субъекта предпринимательства заключить договор предусмотрена и другими законами. Так, хозяйствующим субъектам (поставщикам, подрядчикам), занимающим доминирующее положение на рынке определенного товара, запрещено отказываться от заключения договора с потребителями (покупателями, заказчиками) при наличии возможности производства или поставки данного товара (ст.5 Закона о конкуренции на товарных рынках). Аналогичное правило распространяется также на заключение государственных контрактов на поставку для федеральных государственных нужд, на поставку материальных ценностей в государственный резерв, а также на принятие оборонных заказов (п.2 ст.5 Закона о поставках продукции для федеральных государственных нужд, п.4 ст.9 Закона о государственном материальном резерве, п.4 ст.3 Закона о государственном оборонном заказе).

Примером сочетания повышенных требований к предпринимателю и его максимальной свободы является правило о повышенной ответственности за неисполнение обязательств при осуществлении предпринимательской деятельности. Общее правило гласит, что лицо, не исполнившее надлежащим образом обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность даже при отсутствии его вины, за исключением случаев, если подобное нарушение явилось следствием обстоятельств непреодолимой силы (см. п.3 ст.401 ГК РФ). В то же время субъектам предпринимательства предоставляется возможность установить в договоре условие об ответственности предпринимателя только при наличии его вины. Условие о вине может быть предусмотрено и законом (ст.538 ГК РФ).

Особенностью предпринимательских договоров является то, что споры, связанные с их заключением, изменением, расторжением и исполнением, в основном, рассматриваются в специальном порядке (арбитражными или третейскими судами). Большинство споров, вытекающих из предпринимательских договоров, являются экономическими спорами, которые разрешаются арбитражными судами в соответствии с АПК РФ (ст.27-28). Как правило, это споры о разногласиях по договору, об изменении условий или о расторжении договора, или о неисполнении или ненадлежащем исполнении обязательств и т.д.

Стороны предпринимательских договоров, одна из которых является иностранным субъектом предпринимательства или предприятием с иностранными инвестициями, вправе предусмотреть в договоре условие о рассмотрении их споров в Международном коммерческом арбитражном суде при Торгово-промышленной палате РФ — постоянно действующем третейском суде. Существуют также иные третейские суды, разрешающие споры, вытекающие из предпринимательских договоров (см. об этом гл.22 настоящего учебника).

С учетом указанных особенностей, характеризующих предпринимательский договор, можно дать его общее определение.

Договор в сфере предпринимательской деятельности (предпринимательский договор) — это заключаемое на возмездной основе в целях осуществления предпринимательской деятельности соглашение, стороны (или одна из сторон) которого выступают в качестве субъектов предпринимательства.

Заключение, изменение и расторжение договоров в сфере предпринимательской деятельности

К предпринимательским договорам применяются общие требования о заключении, изменении и расторжении договоров, предусмотренные в нормах гражданского законодательства.

В частности, порядок заключения*(867) предпринимательских договоров состоит в том, что одна сторона направляет другой стороне предложение заключить договор (оферта), а другая сторона, получив данное предложение, принимает его (акцепт) (п.2 ст.432 ГК РФ). Процедура заключения предпринимательского договора традиционно составляет три основные этапа: направление предложения (оферты) одной стороной, акцепт оферты другой стороной, получение акцепта стороной, направившей оферту.

Существуют также особенности заключения предпринимательских договоров.

Большое значение в предпринимательской деятельности имеет такое средство привлечения контрагентов по договору, как реклама. Реклама — это распространяемая в любой форме, с помощью любых средств информация о физическом и юридическом лице, товаре, идеях и начинаниях (рекламная информация), которая предназначена для неопределенного круга лиц и призвана формировать и поддерживать интерес к этому физическому, юридическому лицу, товарам, идеям, начинаниям и способствовать реализации товаров, идей и начинаний (абз.2 ст.2 Закона о рекламе). Речь идет о рекламе, осуществляемой в связи с предпринимательской деятельностью.

Реклама и иные предложения, адресованные неопределенному кругу лиц, рассматриваются как приглашение делать оферты, если иное прямо не указано в предложении. (п.1 ст.437 ГК РФ). Как правило, реклама предшествует оферте (предложению заключить договор). Она может осуществляться в различной форме: помещением объявлений в печати, на телевидении, рассылкой проспектов, буклетов, каталогов, устройством рекламных щитов и т.п. Обычно такая информация не содержит существенных условий договора и не является офертой.

При заключении предпринимательских договоров большое значение имеет так называемая публичная оферта, под которой понимается содержащее все существенные условия договора предложение, из которого усматривается воля лица, делающего предложение, заключить договор на указанных в предложении условиях с любым, кто отзовется (п.2 ст.437 ГК РФ). Публичная оферта может выражаться, например, в рассылке прайс-листов, в некоторых рекламных объявлениях, содержащих все существенные условия договора.

К существенным относятся условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение (абз.2 п.2 ст.432 ГК РФ).

Акцептом считается полный и безоговорочный ответ стороны, которой адресована оферта, о ее принятии (п.1 ст.438 ГК РФ).

В предпринимательской деятельности возможна такая форма акцепта, как совершение лицом, получившим оферту, в срок, установленный для ее акцепта, конклюдентных действий по выполнению указанных в ней условий договора (например, отгрузка товаров, выполнение работ, уплата суммы денег, оказание услуг и т.п.), если иное не предусмотрено законодательством или не указано в оферте.

Помимо общего порядка заключения предпринимательского договора, при котором стороны свободны в согласовании его условий и выборе контрагентов, существуют другие способы его заключения. К ним относятся заключение договоров путем присоединения, заключение договоров в обязательном порядке, заключение договоров на торгах.

Заключение предпринимательских договоров путем присоединения. Договором присоединения признается договор, условия которого определены одной из сторон в формулярах или иных стандартных формах и могли быть приняты другой стороной не иначе как путем присоединения к предложенному договору в целом (п.1 ст.428 ГК РФ).

Как правило, договор присоединения принимается целиком, т.е. в него не могут вноситься изменения или составляться протокол разногласий. Если имеются разногласия хотя бы по одному из условий данного договора, он признается незаключенным.

Договор присоединения получил широкое распространение в таких видах предпринимательства, как банковская, страховая, биржевая деятельность и др. Законодательных ограничений на то, какие договоры могут быть заключены путем присоединения, не имеется. Решение о разработке договора присоединения принимает сторона предпринимательского договора самостоятельно.

Законодательство России содержит повышенные требования к стороне, присоединившейся к договору в связи с осуществлением своей предпринимательской деятельности. Их суть состоит в том, что не подлежит удовлетворению требование этой стороны об изменении или расторжении договора присоединения, который хотя и не противоречит законодательству, но лишает эту сторону прав, обычно предоставляемых по договорам такого вида, исключает или ограничивает ответственность другой стороны за нарушение обязательств либо содержит другие явно обременительные условия, если при этом присоединяющаяся сторона знала или должна была знать, на каких условиях заключается договор (п.3 ст.428 ГК РФ).

Заключение предпринимательского договора в обязательном порядке. Как указывалось ранее, обязательство заключить договор может следовать из закона и из предварительно принятого на себя обязательства (например, предварительного договора).

Наряду с уже упомянутыми случаями обязательного заключения публичного договора, государственных контрактов на поставку продукции для федеральных государственных нужд, для предпринимателей, занимающих доминирующее положение на рынке и др., сходное требование существует и для субъектов естественных монополий. Так, последние не вправе отказываться от заключения договора с отдельными потребителями на производство (реализацию) товаров, производимых субъектами естественных монополий, при наличии у них возможности произвести (реализовать) такие товары (п.1 ст.8 Закона о естественных монополиях)*(868).

Обязательное заключение предпринимательского договора может также следовать из условий предварительного договора.

Предварительный договор — это соглашение сторон, по которому последние обязуются заключить в будущем договор о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг (основной договор) на условиях, предусмотренных предварительным договором (п.1 ст.429 ГК РФ). Необоснованный отказ от заключения основного договора на условиях предварительного договора не допускается.

Возможны два основные варианта заключения предпринимательских договоров в обязательном порядке:

а) когда заключение договора обязательно для стороны, которой направлена оферта;

б) когда заключение договора обязательно для стороны, которая направила оферту.

В первом случае оферта исходит от стороны, не обязанной заключить договор, но заинтересованной в его заключении. Как правило, таковой стороной является покупатель, заказчик товара (работы, услуги). Оферта может быть направлена, например, в виде проекта договора либо иного письменного предложения. Другая сторона (обязанная) должна принять предложение (акцептовать оферту) либо известить сторону об отказе от акцепта или о принятии предложения на иных условиях в 30-дневный срок со дня получения оферты.

Во втором случае оферту (в виде проекта договора или в иной форме) направляет обязанная сторона. Другая же сторона вправе в течение 30 дней возвратить подписанный проект договора (извещение о принятии оферты) без возражений; возвратить проект договора с протоколом разногласий; уведомить первую сторону об отказе от заключения договора.

При отказе или уклонении стороны, обязанной заключить договор, от его заключения контрагент обязанной стороны вправе обратиться в суд с иском о понуждении заключить договор (п.4 ст.445 ГК РФ, п.2 письма от 5 мая 1997 г. N 14 ВАС РФ «Обзор практики разрешения споров, связанных с заключением, изменением и расторжением договоров»*(869)).

Заключение предпринимательских договоров на торгах. Предпринимательский договор может быть заключен также путем проведения торгов, если иное не вытекает из его существа (п.1 ст.447 ГК РФ). Торги могут использоваться при заключении договоров, направленных на реализацию имущества (недвижимости, ценных бумаг), а также прав (например, права на заключение договора) и др.

Определенные предпринимательские договоры о продаже товаров или имущественных прав в случаях, предусмотренных законом, могут быть заключены лишь путем проведения торгов. В частности, на торгах должны заключаться договоры о реализации заложенного имущества, для выбора генерального подрядчика по реализации на территории РФ инвестиционных проектов, осуществляемых за счет государственных валютных средств и кредитов, о продаже предприятия как имущественного комплекса при приватизации и др.

Торги проводятся в форме конкурса или аукциона, которые могут быть открытыми и закрытыми.

В открытых конкурсах и аукционах вправе участвовать любое лицо, а в закрытых — только лица, специально приглашенные для этой цели.

Выигравшим торги по конкурсу признается лицо, которое по заключению конкурсной комиссии, заранее назначенной организатором торгов, предложило лучшие условия, а на аукционе — лицо, предложившее наиболее высокую цену. Договор заключается с лицом, выигравшим торги. Заключение договора с победителем торгов является обязанностью продавца, неисполнение которой влечет его ответственность в виде возмещения убытков. Победитель торгов вправе также требовать понуждения данного лица к заключению договора.

Форма торгов определяется собственником продаваемого товара или обладателем реализуемого имущественного права, если иное не предусмотрено законом. Аукцион или конкурс, в котором участвовал только один участник, признаются несостоявшимися (п.4 и 5 ст.447 ГК РФ).

К числу законов, содержащих нормы о процедуре торгов, относятся Закон о приватизации государственного и муниципального имущества, Закон о государственном оборонном заказе и др.

Как правило, извещение о проведении торгов должно быть сделано организатором не менее чем за 30 дней до их проведения, за исключением случаев, предусмотренных законом.

Изменение и расторжение предпринимательских договоров. Законодательство России предусматривает ограниченный перечень оснований изменения и расторжения заключенных договоров. Законодатель исходит из стабильности договорных отношений в целях обеспечения цивилизованного и предпринимательского оборота.

Одним из наиболее распространенных оснований изменения или расторжения предпринимательского договора является соглашение сторон, если иное не предусмотрено законом или договором (п.1 ст.450 ГК). В большинстве случаев оно заключается путем подписания дополнительных соглашений к договору. Причем такое соглашение должно быть совершено в той же форме, что и сам договор, если из законодательства, договора или обычаев делового оборота не следует иное.

Арбитражная практика исходит из того, что в качестве согласия на изменение договора, заключенного в письменной форме, можно рассматривать совершение стороной конклюдентных действий*(870). Например, как согласие на изменение договора аренды рассматривается внесение арендной платы по новым ставкам при отсутствии письменного соглашения об этом.

Особым основанием изменения или расторжения предпринимательского договора является односторонний отказ от исполнения договора, если такой отказ предусмотрен договором или законом. Так, заказчик вправе отказаться от исполнения договора возмездного оказания услуг при условии оплаты исполнителю фактически понесенных им расходов. Исполнитель также вправе отказаться от исполнения данного договора лишь при условии полного возмещения заказчику убытков (ст.782 ГК РФ). Отказом от исполнения договора розничной купли-продажи считаются конклюдентные действия покупателя, заключающиеся в неоплате товара в срок, установленный в договоре и предусматривающий предоплату (п.2 ст.500 ГК РФ).

Предпринимательский договор может быть изменен или расторгнут по требованию одной из сторон также при существенном нарушении договора другой стороной. Нарушение признается существенным, если оно влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора (п.2 ст.450 ГК РФ). Например, существенным нарушением договора купли-продажи признается передача товара с неустранимыми недостатками, с недостатками, выявляемыми неоднократно либо проявляющимися вновь после их устранения (п.2 ст.475 ГК РФ).

Основанием для изменения или расторжения предпринимательских договоров является существенное изменение обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора, если иное не предусмотрено договором или не вытекает из его существа. Изменение обстоятельств признается существенным, когда они изменились настолько, что, если бы стороны могли это разумно предусмотреть, договор вообще не был бы ими заключен или был бы заключен на значительно отличающихся условиях (п.1 ст.451 ГК РФ). Стороны вправе договориться о приведении договора в соответствие с существенно изменившимися обстоятельствами, а также о его расторжении. При невозможности достижения такой договоренности договор может быть изменен или расторгнут судом по требованию заинтересованной стороны при наличии одновременно четырех условий:

а) в момент заключения договора стороны исходили из того, что такого изменения обстоятельств не произойдет;

б) изменение обстоятельств вызвано причинами, которые заинтересованная сторона не могла преодолеть после их возникновения при той степени заботливости и осмотрительности, какая от нее требовалась по характеру и условиям оборота;

в) исполнение договора без изменения его условий настолько нарушило бы соответствующее договору соотношение имущественных интересов сторон и повлекло бы для заинтересованной стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишилась бы того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора;

г) из обычаев делового оборота или существа договора не вытекает, что риск изменения обстоятельств несет заинтересованная сторона.

Изменение договора в связи с существенным изменением обстоятельств допускается по решению суда в исключительных случаях, когда расторжение договора противоречит общественным интересам либо повлечет для сторон ущерб, значительно превышающий затраты, необходимые для исполнения договора на измененных судом условиях.

Так, подрядчик вправе требовать изменения договора, а при отказе заказчика — его расторжения в связи с существенным возрастанием стоимости материалов и оборудования, предоставленных заказчиком, а также оказываемых ему третьими лицами услуг, которые нельзя было предусмотреть при заключении договора подряда (п.6 ст.709 ГК РФ).

Сторона, имеющая намерение изменить или расторгнуть предпринимательский договор в судебном порядке, обязана соблюсти обязательный доарбитражный (досудебный) порядок урегулирования споров. Требование об изменении или расторжении договора может быть заявлено стороной в суд только после получения отказа другой стороны на предложение изменить или расторгнуть договор либо неполучении ответа в срок, указанный в предложении или установленный законом или договором, а при его отсутствии — в 30-дневный срок.

К последствиям изменения или расторжения предпринимательских договоров применяются правила ст.453 ГК РФ.

§

Определенные виды договоров в сфере торгового оборота выделялись еще дореволюционными юристами. Так, П.П. Цитович к сделкам торговли относил торговую покупку (в том числе на бирже), сделки с премией, издательский договор, договор перевозки, торговую поклажу, страхование лиц (капиталов и доходов)*(871). Г.Ф. Шершеневич подразделял торговые сделки на следующие виды: о посредничестве в обращении товаров, в обращении фондов, в обращении труда, а также содействии посредничеству*(872).

Научное обоснование классификации торговых договоров проводилось и современными учеными. По мнению Б.И. Пугинского, существуют следующие договоры торгового (коммерческого) права: реализационные, посреднические, содействующие торговле и организационные*(873).

Поскольку предпринимательская деятельность — более широкое явление, включающее не только торговлю (реализацию), но и производство товаров (работ, услуг), а также иную деятельность предпринимателей, обслуживающую производственные и торговые операции, предпринимательские договоры не могут сводиться только к торговым соглашениям (договорам).

Исходя из содержания предпринимательской деятельности (абз.3 п.1 ст.2 ГК РФ) соответственно выделяются предпринимательские договоры по продаже (реализации) товаров, передаче имущества в пользование, выполнению (производству) работ, оказанию услуг и некоторые другие.

По субъектному составу сторон выделяются договоры, все стороны которых являются предпринимателями и в которых в качестве одной из сторон выступает предприниматель.

К договорам, заключаемым между предпринимателями, относятся договоры: поставки товаров с предпринимательскими целями, контрактации, коммерческой концессии, финансовой аренды (лизинга), складского хранения, страхования предпринимательских рисков и договор простого товарищества, заключенный для осуществления предпринимательской деятельности, а также иные договоры, сторонами которых являются субъекты предпринимательства. Договорами, в которых одна сторона выступает в качестве предпринимателя, являются договоры розничной купли-продажи, проката, банковского вклада и банковского счета, кредитный договор, договоры энергоснабжения, перевозки грузов, транспортной экспедиции, строительного подряда, агентский договор и многие другие.

Предпринимательские договоры по продаже (реализации) товаров. Наиболее распространенной договорной моделью, опосредующей реализацию (продажу) товаров в предпринимательской деятельности, является договор купли-продажи. Он выступает в качестве родового понятия по отношению к ряду других договоров (отдельным видам договоров купли-продажи), суть которых состоит в том, что одна сторона (продавец) обязуется передать в собственность другой стороны (покупателю) товары, а последняя обязуется принять эти товары и уплатить за них определенную сумму денег (цену товара).

К числу отдельных видов договора купли-продажи, используемых в предпринимательской деятельности, относятся: договор поставки товаров, договор поставки товаров для государственных нужд, договор контрактации, договор энергоснабжения, договор продажи предприятия. К числу договоров в сфере предпринимательства с участием потребителей следует также отнести договор розничной купли-продажи, по которому одна из его сторон выступает в качестве предпринимателя и получает предпринимательский доход (прибыль) от продажи товаров потребителям.

Предпринимательские договоры по реализации товаров имеют исключительно важное значение для предпринимательского оборота, так как развитая цивилизованная торговая деятельность является основой полноценного предпринимательства, стимулирующей производственную, посредническую и иные виды предпринимательской деятельности. В связи с этим данная группа предпринимательских договоров будет рассмотрена более подробно.

Договор поставки товаров — классический вид договора, традиционно используемый в предпринимательской деятельности*(874). Его существование в качестве самостоятельного вида договора было признано еще дореволюционным правом России. Основная функция данного договора состоит в регулировании отношений по реализации товаров между предпринимателями, осуществляющими производство, оптовую продажу сырья, материалов, оборудования и т.д.

По договору поставки поставщик-продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием (ст.506 ГК РФ).

Закон содержит основные признаки договора поставки, позволяющие отграничить его от других разновидностей договора купли-продажи.

Первым признаком является особый правовой статус продавца и покупателя, которые должны выступать в качестве субъектов предпринимательства.

Второй признак — цель приобретения товара. Последний должен использоваться, как правило, в предпринимательской деятельности (для промышленной переработки, для последующей продажи и т.п.).

Наряду с нормами о поставке товаров законодательство России содержит нормы об оптовой торговле (ст.1030 ГК РФ; ст.3 Закона о поддержке малого предпринимательства; пп.8 п.4 ст.15 Федерального закона «О драгоценных металлах и драгоценных камнях»*(875) и др.). Однако определение понятия «оптовая торговля» закон не содержит.

Некоторые авторы предлагают рассматривать оптовую торговлю в качестве самостоятельной разновидности договора купли-продажи. Так, Б.И. Пугинский полагает, что в отличие от поставки предметом договора оптовой купли-продажи могут быть вещи, которые предлагаются к продаже в розничной торговой сети*(876).

Однако поставка товаров является в данном случае более широким понятием, включающим оптовую торговлю для предложения товара к продаже в розницу. Данная позиция получила распространение в юридической литературе*(877).

Существенное условие договора поставки товаров отдельными партиями — это период поставки (ст.508 ГК РФ).

Источники правового регулирования иностранных инвестиций в РФ – тема научной статьи по праву читайте бесплатно текст научно-исследовательской работы в электронной библиотеке КиберЛенинка

Если в законе предусмотрены обязательные требования к качеству поставляемого товара, то продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязан передать покупателю товар, соответствующий этим обязательным требованиям. По соглашению между продавцом и покупателем может быть передан товар, соответствующий повышенным требованиям к качеству по сравнению с обязательными требованиями, установленными в предусмотренном законом порядке.

Поставка товаров осуществляется поставщиком путем их отгрузки (передачи) покупателю, являющемуся стороной договора поставки, или лицу, указанному в договоре в качестве получателя.

Договор контрактации*(878) — особый вид договора на реализацию товара, заключаемого между субъектами предпринимательства.

По договору контрактации производитель сельскохозяйственной продукции обязуется передать выращенную (произведенную) им сельскохозяйственную продукцию заготовителю — лицу, осуществляющему закупки такой продукции для переработки или продажи (ст.535 ГК РФ).

Сторонами данного договора являются продавец — производитель сельскохозяйственной продукции и покупатель — заготовитель этой продукции.

В качестве продавца-производителя выступают сельскохозяйственные коммерческие организации: хозяйственные общества и товарищества, производственные кооперативы, крестьянские (фермерские) хозяйства, осуществляющие предпринимательскую деятельность по производству (выращиванию) сельскохозяйственной продукции.

Покупателем-заготовителем может являться коммерческая организация или индивидуальный предприниматель, осуществляющие предпринимательскую деятельность по приобретению (закупке) сельскохозяйственной продукции для ее последующей переработки либо продажи (например, молочные заводы, мясокомбинаты, фабрики по переработке шерсти, предприятия оптовой торговли в сфере потребкооперации и др.).

В отличие от договора поставки, по договору контрактации продавец обязан произвести (вырастить) сельскохозяйственную продукцию для того, чтобы продать ее покупателю (заготовителю).

Из числа предпринимательских договоров по реализации имущества особое значение имеет договор продажи предприятия*(879). Являясь разновидностью договора продажи недвижимости (ст.549 ГК РФ), данный договор в качестве своего предмета имеет наиболее типичный для предпринимательства вид недвижимого имущества — предприятие (ст.132 ГК РФ).

Предприятие — это имущественный комплекс, используемый для осуществления предпринимательской деятельности. В состав предприятия входят все виды имущества, предназначенные для его деятельности, включая земельные участки, здания, сооружения, оборудование, инвентарь, сырье, продукцию, права требования, долги, а также права на обозначения, индивидуализирующие предприятие, его продукцию, работы и услуги (товарные знаки, фирменные наименования и др.) и другие исключительные права, если иное не предусмотрено законом или договором.

Несмотря на то что закон предусматривает возможность продажи части предприятия (п.2 ст.132 ГК РФ), норма п.1 ст.559 ГК РФ признает в качестве основного правила продажу предприятия в целом. Это является наиболее верным, так как предприятие — это неделимый имущественный комплекс, включающий доброе имя (деловую репутацию), определенную клиентуру (клиентеллу) или иные нематериальные активы, которые невозможно отделить при продаже предприятия или его части.

Продавцами по данному договору, как правило, являются субъекты предпринимательства (коммерческая организация или индивидуальный предприниматель), которым предприятие принадлежит на праве собственности. Покупателями предприятия по общему правилу являются также субъекты предпринимательства, так как они приобретают особый имущественный комплекс, используемый для предпринимательской деятельности.

Состав и стоимость продаваемого предприятия определяются в договоре в соответствии с установленными правилами инвентаризации.

Закон содержит особые требования к форме договора продажи предприятия, который должен быть заключен в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами, с обязательным приложением к нему документов, указанных в законе. Несоблюдение формы договора продажи предприятия влечет его недействительность. Договор продажи предприятия подлежит государственной регистрации и считается заключенным с момента такой регистрации (ст.560 ГК РФ, ст.22 Закона о регистрации прав на недвижимость).

Предпринимательские договоры по продаже (реализации) товаров с участием потребителей. Как ранее отмечалось, к предпринимательским договором по реализации товаров относятся договоры, в качестве одной из сторон которых выступает субъект предпринимательства, а другой — лицо, заключающее договор не в предпринимательских целях (либо лицо, вообще не являющееся предпринимателем).

Характерным видом таких договоров является договор розничной купли-продажи, по которому одна сторона — продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу, обязуется передать покупателю товар, предназначенный для личного, семейного, домашнего или иного пользования, не связанного с предпринимательской деятельностью (п.1 ст.492 ГК РФ)*(880).

Продавцы по данному договору — так называемые розничные предприятия, т.е. такие коммерческие организации и индивидуальные предприниматели, которые осуществляют предпринимательскую деятельность лишь по продаже товаров в розницу (предприятия розничной торговли).

Другой стороной (покупателем) договора розничной купли-продажи может быть любое лицо, приобретающее товар у розничного продавца для личного, семейного, домашнего или иного пользования, не связанного с предпринимательством. Например, приобретение гражданином или юридическим лицом канцелярских принадлежностей в розничном магазине не для последующей перепродажи охватывается договором розничной купли-продажи.

В связи с тем, что одной из сторон рассматриваемого договора является профессиональный предприниматель — предприятие розничной торговли, получающий прибыль от продажи своего товара другим лицам для нужд, не связанных с предпринимательской деятельностью, закон устанавливает некоторые повышенные требования для продавца. В частности, договор розничной купли-продажи относится к публичным договорам, что означает для продавца невозможность отказаться от его заключения при наличии соответствующего товара. Продавец обязан также предоставлять покупателю необходимую и достоверную информацию о товаре, предлагаемом к продаже, располагать необходимыми помещениями, обеспечивающими надлежащие условия торговли и хранения товаров, иметь книгу отзывов и предложений, предоставлять информацию о лицензии, если деятельность продавца подлежит лицензированию.

К отношениям по договору розничной купли-продажи с участием покупателя-гражданина, не урегулированным ГК РФ, применяются Закон о защите прав потребителей и иные правовые акты, принятые в соответствии с ним (п.3 ст.492 ГК РФ).

По общему правилу данный договор считается заключенным в надлежащей форме с момента выдачи покупателю кассового или товарного чека или иного документа, подтверждающего оплату товара. Отсутствие у покупателя указанных документов не лишает его возможности ссылаться на свидетельские показания в подтверждение заключения договора и его условий.

Важнейшим нормативным правовым актом, регулирующим отношения по розничной купле-продаже, являются Правила продажи отдельных видов товаров, утвержденные постановлением Правительства РФ от 19 января 1998 г. N 55*(881).

Договор поставки товаров для государственных нужд — один из видов предпринимательских договоров по реализации товаров, направленных на обеспечение потребностей государства.

Поставка товаров для государственных нужд осуществляется на основе государственного контракта на поставку товаров для государственных нужд, а также заключаемых в соответствии с ним договоров поставки товаров для государственных нужд*(882). Государственными нуждами признаются определяемые в установленном законом порядке потребности Российской Федерации или ее субъектов, обеспечиваемые за счет бюджетов и внебюджетных источников финансирования.

Государственный контракт на поставку товаров для государственных нужд — это соглашение сторон, по которому поставщик (исполнитель) обязуется передать товары государственному заказчику либо по его указанию иному лицу, а государственный заказчик обязуется обеспечить оплату поставленных товаров (ст.526 ГК РФ).

В качестве продавца (поставщика-исполнителя) по данному договору выступают субъекты предпринимательства, признанные победителями торгов, проводимых в целях размещения государственных заказов, либо принявшие к исполнению доведенный до них госзаказ.

Государственными заказчиками являются федеральные органы исполнительной власти, федеральные казенные предприятия или государственные учреждения, осуществляющие функции управления в соответствующей сфере.

Правовое регулирование поставки товаров для государственных нужд осуществляется также на основании норм специальных законов: Закона о поставках товаров для федеральных государственных нужд, Закона о государственном материальном резерве, Закона о государственном оборонном заказе и некоторых других.

Особенностью данного договора является также то, что товары приобретаются заказчиком не для личного, семейного, домашнего потребления, а для потребностей государства. Субъект предпринимательства, являющийся поставщиком по договору, получает прибыль именно от профессиональной деятельности по реализации таких товаров.

Заключение государственного контракта обязательно для поставщика лишь в случаях, установленных законом, и при условии, что государственным заказом будут возмещены все убытки, которые могут быть причинены поставщику в связи с выполнением государственного контракта. Если заказ на поставку товаров для государственных нужд размещается по конкурсу, заключение государственного контракта с поставщиком, объявленным победителем конкурса, обязательно для государственного заказчика.

При уклонении стороны, для которой заключение государственного контракта является обязательным, от его заключения государственный заказчик вправе обратиться в суд с иском о понуждении этой стороны заключить государственный контракт.

В предпринимательских целях может быть также заключен договор энергоснабжения, по которому энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии (п.1 ст.539 ГК РФ)*(883).

К энергоснабжающим относятся коммерческие организации, осуществляющие предпринимательскую деятельность по реализации потребителям произведенной или купленной электрической или тепловой энергии*(884).

В качестве абонента по данному договору может выступать субъект предпринимательства, осуществляющий перепродажу энергии (юридическое лицо), а также физические и юридические лица, получающие энергию для непосредственного потребления.

Предпринимательские договоры по передаче имущества в пользование. Широкое применение в предпринимательской деятельности получила группа арендных договоров. С одной стороны, предоставление имущества во временное владение и пользование позволяет арендодателю получить предпринимательский доход (прибыль). С другой стороны, для эффективного осуществления предпринимателями своей деятельности им в ряде случаев экономически более выгодно не приобретать имущество в собственность, а получить его в аренду и использовать для своей деятельности. Например, торговое предприятие, расширяющее объем реализации своих товаров, может нуждаться в дополнительных складских и офисных помещениях и т.п.

Реализация подобного рода предпринимательских отношений возможна посредством использования определенных разновидностей договора аренды. Наиболее типичными для предпринимательской деятельности являются договор аренды предприятия и договор финансовой аренды (лизинга).

Договор аренды предприятия*(885) — это соглашение сторон, по которому арендодатель обязуется предоставить во временное владение и пользование за плату предприятие в целом как имущественный комплекс, используемый для осуществления предпринимательской деятельности, в том числе земельные участки, здания, сооружения, оборудование и другие входящие в состав предприятия основные средства, передать в порядке, на условиях и в пределах, определяемых договором, запасы сырья, топлива, материалов и иные оборотные средства, права пользования землей, водой и другими природными ресурсами, зданиями, сооружениями и оборудованием, иные имущественные права арендодателя, связанные с предприятием, права на обозначение, индивидуализирующие деятельность предприятия, и другие исключительные права, уступить ему права требования и перевести на него долги, относящиеся к предприятию (п.1 ст.656 ГК РФ).

Арендодателями предприятия, как правило, являются лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность, а также Министерство имущественных отношений РФ, органы управления муниципальным имуществом. По общему правилу арендодатель не вправе передать арендатору права, полученные им на основании разрешения (лицензии) на занятие соответствующей деятельностью, если иное не установлено законом.

Арендаторы по данному договору — это субъекты предпринимательства (коммерческие юридические лица и индивидуальные предприниматели), так как аренда предприятия предназначена для предпринимательской деятельности.

Закон содержит требования к форме договора аренды предприятия, несоблюдение которой влечет недействительность договора. Последний должен быть заключен в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами. Кроме того, он подлежит государственной регистрации и считается заключенным с момента такой регистрации (ст.658 ГК РФ).

Договор финансовой аренды (лизинг)*(886) — это соглашение сторон, по которому арендодатель обязуется приобрести в собственность указанное арендатором имущество у определенного им продавца и предоставить арендатору это имущество за плату во временное владение и пользование для предпринимательских целей. Арендодатель в этом случае не несет ответственности за выбор предмета аренды и продавца (ст.665 ГК РФ).

Предметом договора финансовой аренды могут быть любые непотребляемые вещи, используемые для предпринимательской деятельности, кроме земельных участков и других природных объектов. Исходя из этого, договор лизинга заключается только с предпринимательской целью и, соответственно, между субъектами предпринимательства.

В качестве арендодателей (лизингодателей) выступают лизинговые компании, создаваемые различными структурами: производителями техники и оборудования, банками и др. Лизинговые компании (фирмы) — это коммерческие организации (резиденты Российской Федерации или нерезиденты Российской Федерации), выполняющие в соответствии со своими учредительными документами функции лизингодателей и получившие в установленном законодательством РФ порядке разрешения (лицензии) на осуществление лизинговой деятельности (ст.5 Закона о лизинге).

К предпринимательским договорам арендного типа с участием потребителей следует отнести договор проката, одной стороной которого является арендодатель, осуществляющий сдачу имущества в аренду в качестве постоянной предпринимательской деятельности, другой стороной — арендатор, которому имущество предоставляется в основном для потребительских целей. В связи с этим данный договор является публичным договором (ст.626 ГК РФ).

Предпринимательские договоры по выполнению (производству) работ. В предпринимательской деятельности большое распространение получили договоры подрядного типа*(887), суть которых состоит в том, что подрядчик обязуется по заданию заказчика выполнить определенную работу и сдать ее результат заказчику, а последний обязуется принять результат работы и оплатить ее (ст.702 ГК).

В основном подрядные работы в предпринимательской деятельности заключаются в изготовлении, переработке (обработке) товара, т.е. производственной деятельности. По договору подряда, заключенному на изготовление вещи, подрядчик передает права на эту вещь заказчику (п.3 ст.703 ГК РФ).

Договор строительного подряда — соглашение сторон, по которому подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену (ст.740 ГК РФ).

Данный договор заключается на строительство или реконструкцию предприятия, здания (в том числе жилого дома), сооружения или иного объекта, а также на выполнение монтажных, пусконаладочных и иных неразрывно связанных со строящимся объектом работ. Правила о договоре строительного подряда применяются также к работам по капитальному ремонту зданий и сооружений, если иное не предусмотрено договором*(888).

Подрядчиками по рассматриваемому договору могут быть субъекты предпринимательства, действующие в сфере строительного производства: строительно-монтажные, строительные, проектно-строительные и другие подобные организации, а также граждане-предприниматели. Указанная предпринимательская деятельность подлежит лицензированию.

В качестве заказчика по строительству, как правило, выступают субъекты предпринимательства, специализирующиеся на реализации строительных инвестиционных программ. Заказчиками могут быть и инвесторы (ст.2 Закона «Об инвестиционной деятельности в РСФСР»). С предпринимательской деятельностью по строительству тесно связаны проектные и изыскательские работы. Законом предусмотрено заключение договора подряда на выполнение проектных и изыскательских работ, по которому подрядчик (проектировщик, изыскатель) обязуется по заданию заказчика разработать техническую документацию и (или) выполнить изыскательские работы, а заказчик обязуется принять и оплатить их результат (ст.758 ГК РФ). Сторонами данного договора могут быть те же субъекты, что и по договору строительного подряда.

Для обеспечения потребностей государства законодательством предусмотрено заключение такого вида предпринимательских договоров, как государственный контракт на выполнение подрядных работ для государственных нужд. В соответствии с ним подрядчик обязуется выполнить строительные, проектные и другие связанные со строительством и ремонтом объектов производственного и непроизводственного характера работы и передать их государственному заказчику, а государственный заказчик обязуется принять выполненные работы и оплатить их или обеспечить их оплату (п.2 ст.763 ГК РФ). В качестве подрядчиков по этому договору выступают юридические лица и граждане, являющиеся субъектами предпринимательства, а государственных заказчиков — государственные органы, обладающие необходимыми инвестиционными ресурсами, или организации, наделенные соответствующими государственными органами правом распоряжаться такими ресурсами.

Иные предпринимательские договоры подрядного типа. Использование в предпринимательской деятельности научно-технических достижений обусловило заключение в предпринимательских целях договоров на выполнение научно-исследовательских и опытно-конструкторских работ. По первому договору исполнитель обязуется провести обусловленные техническим заданием заказчика научные исследования, а по договору на выполнение опытно-конструкторских и технологических работ — разработать образец нового изделия, конструкторскую документацию на него или новую технологию, а заказчик обязуется принять работу и оплатить ее (ст.769 ГК РФ).

В качестве сторон этих договоров выступают коммерческие организации и учреждения, осуществляющие предпринимательскую деятельность по созданию научно-технической продукции.

Разновидностью предпринимательских договоров подрядного типа с участием потребителей является договор бытового подряда, подрядчик по которому осуществляет профессиональную предпринимательскую деятельность по выполнению заказов граждан по удовлетворению их бытовых и личных потребностей (п.1 ст.730 ГК РФ). Данный договор относится к числу публичных.

Предпринимательские договоры по оказанию услуг. Оказание услуг является необходимым в предпринимательском обороте. В связи с этим значительное число договорных обязательств в предпринимательстве связано с оказанием услуг, в которых могут нуждаться как сами предприниматели, так и лица, к ним не относящиеся. В отличие от работ услуги не получают овеществленного выражения, отличного от самой деятельности, в которой они выражены*(889). Законодательство предусматривает возможность оказания различных видов услуг в рамках следующих договоров: возмездного оказания услуг, коммерческого представительства, комиссии, агентирования, перевозки, экспедирования, страхования, доверительного управления имуществом, хранения и др.

Так, на основе договора возмездного оказания услуг (п.1 ст.779 ГК РФ) исполнитель вправе осуществлять предпринимательскую деятельность по оказанию аудиторских, медицинских, ветеринарных, консультационных, информационных, правовых услуг, услуг по обучению, туристическому обслуживанию.

Определенная группа предпринимательских договоров в качестве предмета договора имеет оказание посреднических услуг. В связи с этим такие договоры называют посредническими. В частности, к ним относятся договоры коммерческого представительства, комиссии, агентирования, доверительного управления имуществом и др. Особый вид посреднических договоров — договор коммерческого представительства*(890), являющийся разновидностью договора поручения. Коммерческим представителем признается лицо, постоянно и самостоятельно представительствующее от имени предпринимателей при заключении ими договоров в сфере предпринимательской деятельности (ст.184 ГК РФ). Договор коммерческого представительства должен быть заключен в письменной форме и содержать указание на полномочия представителя. Такие полномочия могут содержаться и в доверенности.

Про бизнес:  ЕГЭ−2021, обществознание: задания, ответы, решения. Обучающая система Дмитрия Гущина.

Договор комиссии (ст.990 ГК РФ), используемый в предпринимательской деятельности, в отличие от договора коммерческого представительства, не порождает отношений представительства. К основным разновидностям договора комиссии относятся договор консигнации и дилерский договор (ст.3-4 Закона о рынке ценных бумаг). Так, в обязанности дилера может входить получение товара продавца для дальнейшей реализации его третьим лицам.

Совершение отдельных видов договора комиссии может быть регламентировано в специальных нормативных актах. В частности, постановлением Правительства РФ от 6 июня 1998 г. N 569 утверждены Правила комиссионной торговли непродовольственными товарами*(891).

Агентский договор*(892) (ст.1005 ГК РФ) более широко используется в сфере предпринимательских отношений, чем комиссия и поручение, в особенности с участием иностранных предпринимателей. Это связано с тем, что предметом агентского договора является совершение агентом по поручению принципала не только юридических, но и иных действий, не влекущих правовых последствий. К таким действиям, например, относится осуществление агентом рекламы товара, принадлежащего принципалу.

В качестве агента по договору выступает, как правило, субъект предпринимательства (индивидуальный предприниматель или коммерческое юридическое лицо).

С предпринимательскими договорами на оказание посреднических услуг тесно связан договор доверительного управления имуществом*(893). Под таковым понимается соглашение сторон, по которому одна сторона (учредитель управления) передает другой стороне (доверительному управляющему) на определенный срок имущество в доверительное управление, а другая сторона обязуется осуществлять управление этим имуществом в интересах учредителя управления или указанного им лица (выгодоприобретателя) (ст.1012 ГК РФ).

Целью доверительного управления имуществом, устанавливаемого на основе договора, является, в основном, извлечение прибыли или иной выгоды от имущества (его увеличение, поддержание в хорошем состоянии), что и повлекло широкое использование данного договора в предпринимательской деятельности. Исходя из этого, доверительными управляющими, как правило, являются коммерческие организации и индивидуальные предприниматели.

Осуществляя доверительное управление имуществом, доверительный управляющий вправе в соответствии с договором доверительного управления совершать в отношении него любые юридические и фактические действия в интересах выгодоприобретателя. Законом или договором могут быть предусмотрены ограничения в отношении отдельных действий по доверительному управлению имуществом.

Сделки с переданным в доверительное управление имуществом доверительный управляющий совершает от своего имени, указывая при этом, что он действует в качестве такого управляющего.

Предпринимательские договоры по оказанию услуг, содействующие торговой и производственной деятельности. Другие договоры по оказанию услуг в сфере предпринимательства содействуют*(894) торговой и производственной деятельности. К данной группе можно отнести договоры перевозки и транспортной экспедиции, страхования предпринимательских рисков, кредитования предпринимательской деятельности, хранения товаров и т.п.

Договор перевозки грузов — это соглашение сторон, по которому перевозчик обязуется доставить вверенный ему отправителем груз в пункт назначения и выдать его управомоченному на получение груза лицу (получателю), а отправитель обязуется уплатить за перевозку груза установленную плату (ст.786 ГК РФ)*(895).

Заключение договора перевозки груза подтверждается составлением и выдачей отправителю груза транспортной накладной (коносамента или иного документа на груз, предусмотренного соответствующим транспортным уставом или кодексом).

Перевозчиками по данному договору являются транспортные организации, осуществляющие предпринимательскую деятельность по перемещению грузов в зависимости от вида транспорта (воздушного, водного, железнодорожного или автомобильного). Условия перевозки грузов определяются транспортными уставами и кодексами (например, Транспортным уставом железных дорог РФ*(896)). В качестве отправителей и получателей грузов в предпринимательских целях выступают предприниматели.

Под договором транспортной экспедиции одна сторона (экспедитор) обязуется за вознаграждение и за счет другой стороны (клиента — грузоотправителя или грузополучателя) выполнить или организовать выполнение определенных договором экспедиции услуг, связанных с перевозкой груза (ст.801 ГК РФ).

Экспедитором может быть только субъект предпринимательства (коммерческая организация или гражданин-предприниматель), получивший лицензию на осуществление деятельности по оказанию транспортно-экспедиционных услуг. К подобным услугам относятся: организация перевозок, заключение договоров перевозки, сопровождение груза при перевозке, оформление таможенных документов, а также решение иных вопросов, связанных с перевозкой.

Договор страхования предпринимательских рисков — это разновидность договора имущественного страхования, наиболее характерная для предпринимательского оборота. Суть договора имущественного страхования состоит в том, что одна сторона (страховщик), являющийся субъектом предпринимательства, обязуется за обусловленную договором плату (страховую премию) при наступлении предусмотренного в договоре события (страхового случая) возместить другой стороне (страхователю) или иному лицу, в пользу которого заключен договор (выгодоприобретателю), причиненные вследствие этого события убытки в застрахованном имуществе либо убытки в связи с иными имущественными интересами страхователя (выплатить страховое возмещение) в пределах определенной договором суммы (страховой суммы) (ст.929 ГК РФ).

Что касается договора страхования предпринимательских рисков, то предметом данного договора является особого рода услуга, которая заключается в несении страховщиком определенных рисков от предпринимательской деятельности. К предпринимательским рискам относится риск убытков от предпринимательской деятельности из-за нарушения своих обязательств контрагентами предпринимателя, в том числе риск неполучения ожидаемых доходов. Однако по договору страхования предпринимательского риска может быть застрахован риск лишь самого страхователя и только в его пользу (ст.933 ГК РФ).

Страховщиком по этому договору может быть страховая организация — субъект предпринимательства, осуществляющая страховую деятельность на основе разрешения (лицензии). Страхователем является также субъект предпринимательской деятельности, имеющий интерес в страховании своих предпринимательских рисков.

Договор складского хранения — соглашение сторон, по которому товарный склад (хранитель) обязуется за вознаграждение хранить товары, переданные ему товаровладельцем (поклажедателем), и возвратить эти товары в сохранности (ст.907 ГК РФ).

Сторонами договора складского хранения могут быть только субъекты предпринимательства. На стороне хранителя выступает товарный склад, под которым понимается организация, осуществляющая в качестве предпринимательской деятельности хранение товаров и оказывающая связанные с хранением услуги. Разновидностью товарного склада являются склад общего пользования, если из закона, иных правовых актов или выданного этой коммерческой организации разрешения (лицензии) вытекает, что она обязана принимать товары на хранение от любого товаровладельца.

Договор складского хранения, заключаемый товарным складом общего пользования, признается публичным договором.

Кредитный договор — одна из основных правовых форм кредитования предпринимательской деятельности*(897). По кредитному договору банк или иная кредитная организация (кредитор) обязуется предоставить денежные средства (кредит) заемщику в размере и на условиях, предусмотренных договором, а заемщик обязуется возвратить полученную денежную сумму и уплатить проценты на нее (ст.819 ГК РФ).

В качестве кредитора по договору может выступать банк или иная кредитная организация, имеющая лицензию Банка России на осуществление банковских операций. Таким образом, кредитор является субъектом предпринимательства. Заемщиком может быть лицо, получающее денежные средства для предпринимательских или потребительских целей. В основном кредиты выдаются для финансирования предпринимательской деятельности (торговли, строительства и т.д.).

Иные виды договоров, заключаемых в целях осуществления предпринимательской деятельности.

Договор коммерческой концессии (франчайзинг) — договор, используемый исключительно в сфере предпринимательства. По договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю, в том числе право на фирменное наименование и (или) коммерческое обозначение правообладателя, на охраняемую коммерческую информацию, а также на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав — товарный знак, знак обслуживания и т.д. (ст.1027 ГК РФ).

Таким образом, договор коммерческой концессии предусматривает использование комплекса исключительных прав, деловой репутации и коммерческого опыта правообладателя в определенном объеме (в частности, с установлением минимального и (или) максимального объема использования), с указанием или без указания территории использования применительно к определенной сфере предпринимательской деятельности (продаже товаров, полученных от правообладателя или произведенных пользователем, осуществлению иной торговой деятельности, выполнению работ, оказанию услуг). Пользователь по такому договору получает возможность использовать при осуществлении своей предпринимательской деятельности доброе имя и репутацию правообладателя.

Сторонами данного договора могут быть только субъекты предпринимательства (п.3 ст.1027 ГК РФ). Договор коммерческой концессии должен быть заключен в письменной форме, а также зарегистрирован органом, осуществляющим регистрацию юридического лица или индивидуального предпринимателя, выступающего по договору в качестве правообладателя.

Договор простого товарищества для извлечения прибыли — соглашение сторон, по которому двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли (п.1 ст.1041 ГК РФ)*(898).

Если договор простого товарищества заключается для осуществления предпринимательской деятельности, то его сторонами могут быть только субъекты предпринимательства (индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации). В связи с этим в юридической литературе высказывается мнение о необходимости подразделять простые товарищества на коммерческие и некоммерческие*(899).

Вкладом товарища является все то, что он вносит в общее дело, в том числе деньги, иное имущество, профессиональные и иные знания, навыки и умения, а также деловая репутация и деловые связи.

Закон предусматривает повышенные требования к ответственности товарищей, являющихся учредителями простого товарищества, созданного с предпринимательскими целями. В данном случае товарищи отвечают солидарно по всем общим обязательствам независимо от оснований их возникновения (п. 2 ст.1047 ГК РФ).

Прибыль, полученная товарищами в результате их совместной деятельности, распределяется пропорционально стоимости вкладов товарищей в общее дело, если иное не предусмотрено договором простого товарищества или иным соглашением товарищей. Стороны не вправе заключать соглашение об устранении кого-либо из товарищей от участия в прибыли.

Наиболее часто договор простого товарищества заключается в целях осуществления предпринимательской деятельности по совместному долевому строительству зданий, сооружений, жилых домов, для создания финансово-промышленных групп и т.п.

Краткие выводы

1. Предпринимательский договор заключается в целях осуществления его сторонами (стороной) предпринимательской деятельности.

2. Стороны (или одна из сторон) предпринимательского договора должны быть субъектами предпринимательской деятельности.

3. Особенностью правового регулирования предпринимательских договоров является сочетание максимальной свободы и повышенных требований для предпринимателей в договорных обязательствах.

4. Договоры в сфере предпринимательства по общему правилу являются возмездными сделками.

5. При заключении предпринимательских договоров возможна такая форма акцепта, как совершение лицом, получившим оферту, конклюдентных действий по выполнению указанных в ней условий договора.

6. Предпринимательские договоры по реализации товаров имеют исключительно важное значение для предпринимательского оборота, так как развитая цивилизованная торговая деятельность является основой полноценного предпринимательства, стимулирующей производственную, посредническую и иные виды предпринимательской деятельности.

7. К основным договорам, сторонами которого могут быть только предприниматели, относятся договоры поставки, контрактации, коммерческой концессии, финансовой аренды (лизинга), складского хранения, страхования предпринимательских рисков, а также договор простого товарищества, заключенный для извлечения прибыли.

Вопросы

1. На чем основано понятие договора в сфере предпринимательства?

2. Каковы особенности предпринимательских договоров?

3. В чем состоят повышенные требования к предпринимателям, являющимся сторонами предпринимательских договоров?

4. Какова роль рекламы в заключении предпринимательских договоров?

5. В чем заключается публичная оферта при заключении предпринимательских договоров?

6. В каких случаях заключение предпринимательского договора является обязательным?

7. Что понимается под существенными изменениями обстоятельств как основания изменения или расторжения предпринимательских договоров?

8. Каковы основные виды предпринимательских договоров, направленных на реализацию (продажу) товаров?

9. Какие договоры в сфере предпринимательства связаны с осуществлением производственной деятельности?

10. Дайте характеристику предпринимательских договоров, направленных на оказание посреднических услуг.

11. Что представляет собой договор страхования предпринимательских рисков?

12. Какова цель заключения договора коммерческой концессии?

13. Назовите сферы предпринимательской деятельности, в которых используется договор простого товарищества.

Рекомендуемая литература

Анохин В.С., Завидов Б.Д., Сергеев В.И. Защита договорных обязательств. М., 1998.

Брагинский М.И. Договор подряда и подобные ему договоры. М., 1999.

Брагинский М.И. Договор хранения. М., 1999.

Брагинский М. Договор поручения и стороны в нем // Вестник ВАС РФ. 2001. N 4.

Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Общие положения. М., 1997.

Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга вторая. Договоры о передаче имущества. М., 2000.

Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга третья. Договоры о выполнении работ и оказании услуг. М., 2002.

Вилкова Н.Г. Договорное право в международном обороте. М., 2002.

Витрянский В.В. Договор перевозки. М., 2001.

Витрянский В.В. Правовое регулирование договора поставки // Приложение к журналу «Хозяйство и право». 1999. N 7.

Витрянский В. Договор продажи предприятия // Вестник ВАС РФ. 1999. N 11.

Денисов С.А. Некоторые общие вопросы о порядке заключения договоров // Актуальные проблемы гражданского права. М., 1998.

Ефимова Л.Г. Банковские сделки: право и практика. М., 2001.

Завидов Б. Договор коммерческого представительства // Российская юстиция. 1998. N 1.

Каримуллин Р.И. Права и обязанности сторон кредитного договора по российскому и германскому праву. М., 2001.

Мартынов Б.С. Купля-продажа и поставка // Вестник советской юстиции. 1924. N 21.

Павлодский Е.А. Договоры организаций и граждан с банками. М., 2000.

Паращук С.А. Договоры в сфере предпринимательской деятельности // Предпринимательское право: Учебник / Под ред. Е.П. Губина, П.Г. Лахно. М., 2001.

Пугинский Б.И. Коммерческое право России. М., 2000.

Пугинский Б.И. Договор оптовой купли-продажи // Хозяйство и право. 1999. N 6.

Пугинский Б.И. Договор поставки и план реализации. М., 1975.

Романец Ю.В. Система договоров в гражданском праве России. М., 2001.

Романец Ю. Договор простого товарищества и подобные ему договоры (вопросы теории и судебной практики) // Вестник ВАС РФ. 1999. N 12.

Романец Ю. Обязательство поставки в системе гражданских договоров // Вестник ВАС РФ. 2000. N 12.

Романец Ю. Обязательство контрактации в системе гражданских договоров // Вестник ВАС РФ. 2001. N 1.

Сарбаш С.В. Договор банковского счета. М., 1999.

Сейнароев Б. Договор энергоснабжения // Вестник ВАС РФ. 2000. N 6.

Суханов Е.А. Агентский договор // Вестник ВАС РФ. 1999. N 1.

Суханов Е.А. Договор доверительного управления имуществом // Вестник ВАС РФ. 2000. N 1.

Сухова Г. О практике разрешения споров по договору строительного подряда // Вестник ВАС РФ. 2000. N 6.

Хохлов С.А. Организация и техника договорной работы на предприятии. Свердловск, 1982.

Цвайгерт К.О., Кетц Х. Введение в сравнительное правоведение в сфере частного права. М., Т. 2. 1998.

Цитович П.П. Очерк основных понятий торгового права. М., 2001.

Шершеневич Г.Ф. Учебник торгового права. М., 1994.

§

Глава 22. Права предпринимателей и их защита

§ 1. Формы и способы защиты прав предпринимателей. § 2. Судебные формы защиты прав предпринимателей. 2.1. Конституционный Суд РФ и защита прав предпринимателей. 2.2. Защита прав предпринимателей арбитражным судом. 2.3. Защита прав и интересов предпринимателей судом общей юрисдикции. 2.4. Некоторые особенности рассмотрения споров, вытекающих из предпринимательской деятельности. § 3. Внесудебные формы защиты прав предпринимателей. 3.1. Нотариальная защита. 3.2. Защита прав и интересов предпринимателей в третейских судах. 3.3. Досудебный (претензионный) порядок урегулирования споров

Основные понятия

Досудебный (претензионный) порядок урегулирования спора — предусмотренный федеральным законом или договором для отдельных категорий споров порядок досудебного предъявления потерпевшей стороной претензии к нарушителю; условие, только при обязательном соблюдении которого спор может быть передан на рассмотрение арбитражного суда.

Защита прав предпринимателей — совокупность нормативно установленных мер (механизмов) по восстановлению или признанию нарушенных или оспариваемых прав и интересов их обладателей, которые осуществляются в определенных формах, определенными способами, в законодательно определенных границах, с применением к нарушителям мер юридической ответственности, а также механизма по практической реализации (исполнимости) этих мер.

Защита прав предпринимателей арбитражным судом — совокупность организационных мероприятий по защите прав и законных интересов, осуществляемых арбитражным судом — государственным органом, специально созданным для рассмотрения и разрешения экономических споров между предприятиями, учреждениями, организациями, являющимися юридическими лицами, и гражданами, осуществляющими предпринимательскую деятельность без образования юридического лица и имеющими статус предпринимателя.

Защита прав предпринимателей судом общей юрисдикции — комплекс организационных мероприятий, осуществляемых судом общей юрисдикции в целях защиты прав и интересов предпринимателей, в случае, если дело возникло не в связи с осуществлением ими предпринимательской деятельности или если хотя бы одной из сторон спора является гражданин, не имеющий статуса предпринимателя.

Институционные третейские суды — постоянно действующие третейские суды, которые могут создаваться при торговых палатах, биржах, ассоциациях и т.д., функционирующие как органы, к услугам которых можно прибегать систематически, по мере необходимости.

Исполнительная надпись — распоряжение нотариуса о взыскании с должника причитающейся суммы денег или какого-либо имущества, когда обязанность должника с бесспорностью вытекает из представленного документа.

Нотариальная защита — совершение нотариальных действий, направленных на предупреждение возможного нарушения, а также на защиту уже нарушенных прав и интересов предпринимателей.

Способы защиты прав предпринимателей — закрепленные законом материально-правовые и процессуальные меры принудительного характера, посредством которых производится восстановление (признание) нарушенных (оспариваемых) прав предпринимателя и осуществляется воздействие на правонарушителя.

Третейская защита — деятельность третейских судов, рассматривающих возникший между сторонами спор или спор, который может возникнуть в будущем, исключительно в силу добровольного согласия обеих сторон на передачу спора такому суду.

Третейские суды ad hoc — суды, создаваемые сторонами для рассмотрения конкретного спора, деятельность которых прекращается разрешением этого спора.

Форма защиты прав предпринимателей — комплекс внутренне согласованных организационных мероприятий по защите субъективных прав и охраняемых законом интересов.

Экономический спор — спор, возникающий из гражданских и иных правоотношений, связанных с осуществлением предпринимательской и иной экономической деятельности юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями, а в случаях, предусмотренных законом — другими организациями и гражданами.

Основные нормативные акты

Конституция Российской Федерации.

Гражданский кодекс РФ (части первая и вторая).

Гражданский процессуальный кодекс РФ от 14 ноября 2002 г. // СЗ РФ. N 46. Ст.4532.

Основы законодательства РФ о нотариате от 11 февраля 1993 г. // Ведомости РФ. 1993. N 10. Ст.357.

Арбитражный процессуальный кодекс РФ.

Федеральный конституционный закон от 21 июля 1994 г. N 1-ФКЗ «О Конституционном Суде Российской Федерации» (с изм. и доп., включая от 15 декабря 2001 г.) // СЗ РФ. 1994. N 13. Ст.1447; 2001. N 7. Ст.607; N 51. Ст.4824.

Федеральный конституционный закон от 28 апреля 1995 г. N 1-ФКЗ «Об арбитражных судах в Российской Федерации» // СЗ РФ. 1995. N 18. Ст.1589.

Федеральный закон от 24 июля 2002 г. N 102-ФЗ «О третейских судах в Российской Федерации» // СЗ РФ. 2002. N 30. Ст.3019.

Закон РФ от 7 июля 1993 г. N «О международном коммерческом арбитраже» // Ведомости РФ. 1993. N 32. Ст.1240.

§

Предпринимательство как самостоятельная инициативная деятельность, осуществляемая на свой риск и направленная на систематическое получение прибыли, является одной из форм реализации закрепленных в Конституции РФ прав и свобод человека и гражданина, составляющих основу конституционного строя.

Развитие предпринимательства представляет собой приоритетное направление российской государственной экономической политики. Поэтому основная задача государства заключается во всемерном поощрении и обеспечении надлежащих гарантий развития предпринимательства, охране и защите прав предпринимателей. Следует согласиться с точкой зрения В.П. Грибанова, который считал, что если право не защищено, оно превращается в «декларированное право» и может быть рассчитано лишь на добровольное уважение. Но для того чтобы обеспечить нормальный гражданский оборот, необходимо гарантировать возможность защиты права в любой предусмотренной законом форме*(900).

Категория защиты прав и законных интересов предпринимателей обладает двойственной природой.

С одной стороны, защита прав выступает как одно из основных субъективных прав соответствующего лица, а с другой — реализация этого права носит опосредованный, подчиненный характер. Опосредованность выражается прежде всего в факте нарушения иных прав или создании угрозы их нарушения, т.е. в выходе некоего обособленного субъекта или группы субъектов правоотношений за рамки нормативно определенных правил поведения, повлекшем негативные последствия для третьих лиц, чьи права нарушаются или в отношении которых создана угроза такого нарушения.

В общем виде право на защиту можно определить как предоставленную управомоченному лицу возможность применения мер правоохранительного характера для восстановления его нарушенного или оспариваемого права.

В качестве содержания права на защиту можно выделить:

во-первых, комплекс правоохранительных мер, которые может предпринять управомоченный субъект по защите своих прав;

во-вторых, различные виды непосредственного воздействия на правонарушителя;

в-третьих, комплекс мер государственного принуждения, которыми управомоченное лицо может воспользоваться, если его самостоятельные действия не приведут к нужному результату.

Право на защиту включает также меры материально-правового и процессуального характера. Это является дополнительным основанием для признания права на защиту самостоятельным субъективным правом, принадлежащим гражданину или юридическому лицу. В обоснование данной позиции ряд ученых утверждают, что защита прав является самостоятельным субъективным правом. Право на защиту существует и вне правоотношения, поэтому привязывать его к конкретному правоотношению не совсем верно*(901).

С точки зрения материально-правового содержания право на защиту предоставляет управомоченному лицу три группы возможностей:

право на самозащиту;

право на использование мер оперативного воздействия;

право на обращение к компетентным государственным органам с требованием применения мер государственно-принудительного характера.

С точки зрения процессуального содержания права на защиту, предоставленного управомоченному лицу, можно выделить:

право в договорном порядке установить компетентный орган по разрешению споров и конфликтов;

реализацию материально-правовой возможности обращения к компетентным органам по защите своих нарушенных прав и интересов.

Понятие «защита права» в точном юридическом смысле не следует смешивать с понятием «охрана права», которое обычно трактуется более широко, так как включает любые меры, направленные на обеспечение интересов управомоченного субъекта.

Под правовой охраной принято понимать совокупность гарантий государства, связанных с нормативным запрещением либо иным ограничением определенных действий против охраняемого объекта и направленных на предупреждение и профилактику правонарушений.

Предметом же защиты в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности являются нарушенные или оспариваемые права и законные интересы лиц, осуществляющих подобную деятельность (ст.2 АПК РФ). Так, по мнению Г.А. Свердлык, «защита прав» представляет собой более узкое понятие по сравнению с понятием «охрана прав», поскольку второе охватывает всю совокупность мер, обеспечивающих нормальный ход реализации прав*(902).

При этом следует заметить, что категория «законный интерес» является самостоятельной правовой категорией. Интерес следует отличать от субъективного права*(903). Однако хотя интерес не входит в содержание субъективного права, он необходим для самого существования этого права*(904). Более того, защита нарушенного субъективного права по существу означает защиту связанных с этим правом интересов. Однако следует иметь в виду, что защите подлежат только законные интересы*(905) и именно в тех пределах, в которых законодатель признал их общественно значимыми. По степени выражения интересов в нормах права можно выделить две их группы: 1) интересы, которые опосредуются субъективными правами (их реализация обеспечивается действиями (бездействием), соответствующими субъективному праву как мере дозволенного поведения); 2) интересы, не опосредованные субъективными правами. Основным критерием для установления пределов удовлетворения интересов определенного лица служат интересы других лиц, в том числе общественные и государственные.

Защита прав и интересов предпринимателей опирается на достаточно широкий спектр конституционных гарантий, большинство из которых имеет всеобщий характер и касается как предпринимателей, так и других граждан. К примеру, такие гарантии, как право каждого защищать свои права и свободы всеми способами, не запрещенными законом (ч.2 ст.45 Конституции РФ), право на судебную защиту (ст.46, 47 Конституции РФ), компенсация причиненного ущерба (ст.52 Конституции РФ), возмещение государством вреда (ст.53 Конституции РФ) и т.д., относятся ко всем гражданам. А вот гарантии от недобросовестной конкуренции (ч.2 ст.34 Конституции РФ), свободного перемещения товаров, услуг и финансовых средств (ч.1 ст.74 Конституции РФ) и т.д. адресованы непосредственно предпринимателям. Так, принцип свободного перемещения товаров, услуг и финансовых средств порождает обязанность государства не устанавливать и не допускать установления на территории России таможенных границ, пошлин, сборов и каких-либо иных препятствий для свободного перемещения товаров, услуг и финансовых средств*(906).

Источники правового регулирования иностранных инвестиций в РФ – тема научной статьи по праву читайте бесплатно текст научно-исследовательской работы в электронной библиотеке КиберЛенинка

Из принципа единства экономического пространства вытекает обязанность государства обеспечить создание таких предпосылок экономической (активной) деятельности, как единая денежная система, единая система банков, свободное перемещение товаров и услуг, защита капиталов на любой территории, защита конкуренции*(907).

Помимо этого Конституция РФ содержит также ряд других гарантий предпринимательской деятельности. В частности, конституционные гарантии права частной собственности (ст.35) предопределяют следующее:

никто не может быть лишен своего имущества иначе как по решению суда;

принудительное отчуждение имущества для государственных нужд может быть произведено только при условии предварительного и равноценного возмещения;

право наследования гарантируется.

Защита прав предпринимателей и их охраняемых законом интересов осуществляется в предусмотренном законом порядке, т.е. посредством применения надлежащей формы и способов защиты.

Действующее законодательство содержит достаточно четкую регламентацию форм, средств и способов защиты прав предпринимателей.

Под способами защиты прав понимаются закрепленные законом материально-правовые и процессуальные меры принудительного характера, посредством которых производится восстановление (признание) нарушенных (оспариваемых) прав и осуществляется воздействие на правонарушителя.

Понятие способа защиты субъективных прав не имеет легального определения. В законодательстве содержатся лишь перечни конкретных способов защиты, опосредующих те или иные правоотношения. В ст.12-16 ГК РФ названы способы защиты гражданских прав, которые все без исключения распространяются на сферу предпринимательской деятельности. Эти способы конкретизируются в нормах различных институтов гражданского права. Например, такие способы защиты гражданских прав, как возмещение убытков и взыскание неустойки, являются в то же время формами имущественной ответственности, а неустойка, кроме того, выполняет функции одного из способов обеспечения обязательств, поэтому их применение возможно при нарушении обязательств с участием предпринимателей, но с учетом как общих, так и специальных правил, установленных для соответствующих видов обязательств*(908).

В правовой науке существуют различные основания их классификации.

Так, в зависимости от содержания юридических действий способы защиты можно разделить на материально-правовые и процессуальные.

Материально-правовые способы защиты предпринимательских прав — это способы действий по защите прав в соответствии с охранительными нормами материального права.

Материально-правовые способы защиты прав различаются в зависимости от условий, характера, отраслевой принадлежности, вида защищаемых прав, субъектного состава и т.д. К примеру, по целям материально-правовые способы подразделяются на пресекательные, восстановительные и штрафные.

К пресекательным относятся способы, связанные с принудительным прекращением противоправных действий, причиняющих убытки (вред) или иные негативные последствия, а также создающих угрозу таких последствий.

По своей природе пресекательными являются действия по:

признанию недействительным акта государственного органа или органа местного самоуправления;

неприменению судом акта государственного органа или органа местного самоуправления, противоречащего закону, и т.д.

К восстановительным относятся способы, направленные на признание за субъектом определенных прав, а также на восстановление положения, имевшего место до нарушения права.

Восстановительными следует, в частности, считать действия по:

признанию права;

признанию оспоримой сделки недействительной и применению последствий ее недействительности;

присуждению к исполнению обязанности в натуре;

возмещению убытков и компенсации морального вреда и др.

К штрафным относятся способы, направленные на применение против нарушителя нормативно установленных санкций (мер ответственности) за противоправное поведение.

Представляется, что к штрафным способам защиты следовало бы относить действия по:

взысканию неустойки, процентов за пользование чужими денежными средствами;

обращению незаконно полученного по сделке в доход государства;

конфискации и т.д.

Процессуальные способы защиты представляют собой реализацию законодательно установленной компетенции юрисдикционных органов в виде издания актов, имеющих своей целью установление, признание или подтверждение прав и юридически значимых фактов, а также восстановление нарушенных законных интересов субъектов правоотношений.

Процессуальные способы защиты прав различаются в зависимости от целей, характера процессуальной деятельности, разновидности властных актов и форм юрисдикционных органов.

Так, по целям процессуальные способы защиты прав дифференцируются на действия по признанию прав, принуждению к совершению каких-либо действий и по преобразованию правоотношений.

В правовой литературе встречаются и иные классификации способов защиты. Так, по мнению В.В. Витрянского, кроме универсальных способов защиты существуют специальные способы, предназначенные «для обслуживания отдельных видов гражданских прав» (виндикационный и негаторный иски, взыскание процентов за пользование чужими денежными средствами в соответствии со ст.395 ГК РФ и др.). В зависимости от характера последствий применения универсальных способов защиты они дифференцируются на три группы: способы, применение которых позволяет подтвердить (удостоверить) защищаемое право или прекратить (изменить) обязанность; способы, применение которых позволяет предупредить или пресечь нарушение права, и способы, применение которых преследует цель восстановить нарушенное право и (или) компенсировать потери, понесенные в связи с нарушением права*(909).

Самостоятельным способом защиты прав, полагаем, является самозащита (ст.14 ГК РФ). Гражданский кодекс РФ не содержит определения этого понятия, а лишь устанавливает, что способы самозащиты должны быть соразмерны нарушению и не должны выходить за пределы действий, необходимых для его пресечения.

В теории права существуют различные подходы к определению понятия самозащиты. Так, В.П. Грибанов под самозащитой гражданских прав понимал совершение управомоченным лицом дозволенных законом действий фактического порядка, направленных на охрану его личных и имущественных прав и интересов*(910). Данную точку зрения разделяют и другие ученые, нередко отождествляя самозащиту с действиями в состоянии необходимой обороны или крайней необходимости*(911).

Однако применительно к категории самозащиты прав предпринимателя с этой позицией нельзя согласиться, поскольку возможность самозащиты следует рассматривать как необходимую предпосылку деятельности предпринимателя. По мнению К.К. Лебедева, положения ст.14 ГК РФ являются нормативным правовым основанием для самозащиты предпринимателя в процессе осуществления им предпринимательской деятельности в любых ситуациях, а не только тогда, когда его права и интересы уже нарушены и ему причиняется вред*(912).

Предприниматель вправе осуществлять превентивные охранительные действия, обеспечивающие защиту его интересов от возможных посягательств.

Под формой защиты понимается комплекс внутренне согласованных организационных мероприятий по защите субъективных прав и охраняемых законом интересов*(913).

Говоря о соотношении способа и формы защиты прав, М.К. Треушников отмечает, в частности, что способ защиты права — категория материального (регулятивного) права, а под формой защиты права следует понимать определенную законом деятельность компетентных органов по защите права, т.е. по установлению фактических обстоятельств, применению норм права, определению способа защиты права и вынесению решения*(914).

В правовой литературе существуют различные классификации форм защиты права. Так, согласно одной из них формы защиты делятся на судебные, включающие суд общей юрисдикции, арбитражный суд, третейский суд, и специальные, осуществляемые административными органами*(915). По мнению ряда ученых*(916), защита может осуществляться не только государственными, общественными и административными органами, но и самим управомоченным лицом, следовательно, формы защиты прав могут быть общими (юрисдикционными, неюрисдикционными) и осуществляемыми в специальном (административном) порядке. Более того, в качестве самостоятельной формы защиты выделяют самозащиту, т.е. допускаемые законом или договором действия управомоченного лица, направленные на обеспечение неприкосновенности права, пресечение нарушений и ликвидацию последствий такого нарушения*(917).

Вместе с тем, учитывая особенности характера прав предпринимателей и специфику предпринимательской деятельности, представляется, что наиболее удачной является классификация, согласно которой формы защиты делятся на судебные и внесудебные.

Под судебной формой защиты подразумевается деятельность уполномоченных государством органов по защите нарушенных или оспариваемых прав. Суть ее заключается в том, что лицо, права и законные интересы которого нарушены неправомерными действиями, обращается за защитой к государственным или иным компетентным органам, которые уполномочены принять необходимые меры для восстановления нарушенного права или пресечения правонарушения.

В рамках судебной защиты органами, обеспечивающими восстановление нарушенного или оспоренного права, являются:

Конституционный Суд РФ;

арбитражные суды;

суды общей юрисдикции (от районного, городского суда до Верховного Суда РФ).

К формам внесудебной защиты прав и интересов предпринимателей следует отнести:

нотариальную защиту;

третейское разбирательство;

досудебный (претензионный) порядок урегулирования споров.

§

Судебным органом конституционного контроля, самостоятельно и независимо осуществляющим судебную власть посредством конституционного судопроизводства, является Конституционный Суд РФ, деятельность которого регламентируется Федеральным конституционным законом РФ «О Конституционном Суде Российской Федерации».

Конституционный Суд РФ значительно расширяет возможности судебной защиты прав и интересов предпринимателей. Это объясняется прежде всего тем, что, во-первых, законодатель включает в понятие «конституционные права и свободы граждан» (ч.4 ст.125 Конституции РФ) конституционные принципы и конституционные законные интересы и допускает защиту не только физических, но и юридических лиц. Во-вторых, расширяется понимание критериев конституционности правовых актов. В частности, признается неконституционным правовой акт, если его положения противоречат принципам и нормам международного права.

Конституционный Суд РФ в соответствии со своей компетенцией (ст.125 Конституции РФ) рассматривает четыре основные категории дел.

1. По запросам ряда органов власти, включая Верховный Суд РФ и Высший Арбитражный Суд РФ, разрешает дела о соответствии Конституции РФ федеральных законов, нормативных актов Президента РФ, Совета Федерации, Государственной Думы, а также законов и иных нормативных актов субъектов Российской Федерации.

2. Рассматривает споры о соотношении компетенции между федеральными органами государственной власти и органами государственной власти субъектов Российской Федерации.

3. По жалобам на нарушение конституционных прав и свобод граждан и по запросам судов проверяет конституционность закона, примененного или подлежащего применению в конкретном деле.

4. По запросам ряда органов власти дает толкование Конституции РФ.

Защита прав предпринимателей может осуществляться с использованием всех четырех процедур, однако важнейшее значение для предпринимателей имеет использование возможностей, заложенных: а) в процедуре рассмотрения жалоб на нарушение конституционных прав и свобод; б) в процедуре рассмотрения дел о конституционности закона, примененного или подлежащего применению в конкретном деле, по запросам судов.

Необходимо иметь в виду, что запрос суда касается не только содержания примененного закона, но и всех аспектов конституционности.

В частности, запрос может направляться судом в Конституционный Суд РФ не только при нарушении законом конституционных прав и свобод граждан, но и во всех случаях, когда имеются сомнения в конституционности закона. Эти сомнения могут возникнуть в отношении содержания закона и порядка его применения. Неконституционным закон может быть и по форме, и с точки зрения закрепленных Конституцией полномочий и компетенции.

На практике возможны различные ситуации, когда суд, обладая достаточными основаниями, может обратиться с запросом о конституционности закона. К примеру, при проверке правоприменительного решения суд обнаруживает, что применена подзаконная норма, противоречащая Конституции, в условиях, когда отсутствует закон. В этом случае суд должен принять решение в соответствии с Конституцией — законом прямого действия, имеющим высшую юридическую силу.

Если в ходе рассмотрения дела суд устанавливает, что при изучении акта государственного или иного органа применен неконституционный закон или же сам суд вынужден применять закон, в отношении которого возникают сомнения в его конституционности, суд должен обратиться в Конституционный Суд, который и проверяет конституционность закона в рамках своей компетенции.

С запросом может обратиться любой суд, на любой стадии судопроизводства, в том числе и при рассмотрении дела кассационной и надзорной инстанциями. Конституционные жалобы на нарушение конституционных прав и свобод граждан могут быть поданы в Конституционный Суд как физическими, так и юридическими лицами. При определении субъектов обращения в Конституционный Суд необходимо учитывать специфику коллективных прав граждан.

Конституция РФ закрепляет положение, согласно которому каждый имеет право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности, при этом данное право может осуществляться гражданами как индивидуально, так и коллективно.

В частности, акционерные общества как самостоятельные участники частноправовых отношений вместе с тем являются коллективной организационно-правовой формой, в которой реализуются права граждан на занятие предпринимательской деятельностью. Следовательно, нарушение прав акционерных обществ как юридических лиц в результате применения неконституционного закона часто означает и нарушение конституционных прав участников общества.

Независимо от того, каким образом реализуется предпринимателями право на обращение, необходимо учитывать следующие обстоятельства. Во-первых, жалоба может быть подана на несоответствие Конституции РФ федерального закона или законов ее субъектов лишь в том случае, если на этом законе основаны вступившие в законную силу решения суда или иного государственного органа, а также должностного лица, нарушающие конституционные права и свободы заявителя. Во-вторых, жалоба считается допустимой независимо от того, каково содержание решений, принятых по делу в судах общей юрисдикции. Исчерпание всех возможностей по защите прав не является обязательным условием допустимости жалобы. Даже если вышестоящие судебные инстанции удовлетворят жалобу предпринимателя в кассационном или надзорном порядке и защитят его права, он может обратиться в Конституционный Суд, обнаружив неопределенность в вопросе о том, соответствует ли закон Конституции РФ. В-третьих, в случае, когда речь идет о соответствии Конституции закона, еще не примененного, но подлежащего применению в конкретном деле, жалоба лиц может рассматриваться только после их обращения в общий суд. Из общего правила возможны исключения, например, Конституционный Суд вправе вынести решение и по применению закона судом общей юрисдикции при условии, что лицо, подавшее жалобу, может понести ущерб, который нельзя будет предотвратить, если гражданин обратится с жалобой в обычном судебном порядке.

§

Наиболее традиционной формой восстановления нарушенного или оспоренного права является обращение предпринимателей в суд (арбитражный или общий) с иском о защите своих прав и охраняемых законом интересов. В качестве средства судебной защиты в этом случае выступает иск, т.е. обращенное к суду требование об отправлении правосудия, с одной стороны, и обращенное к ответчику материально-правовое требование о выполнении лежащей на нем обязанности, с другой.

Арбитражный суд является государственным органом, специально созданным для рассмотрения и разрешения экономических споров между предприятиями, учреждениями, организациями, являющимися юридическими лицами, и гражданами, осуществляющими предпринимательскую деятельность без образования юридического лица и имеющими статус предпринимателя (ст. 1, 2 АПК РФ).

По общему правилу арбитражный суд рассматривает экономические споры при условии, что они вытекают из следующих отношений:

а) между организациями — юридическими лицами и гражданами-предпринимателями;

б) между организациями — юридическими лицами и государственными или иными органами;

в) между гражданами-предпринимателями и государственными или иными органами.

По смыслу закона отношения, вытекающие из экономической деятельности, включают не только собственно предпринимательские, но и другие связанные с этой деятельностью отношения, в том числе:

при создании, реорганизации и ликвидации предприятия;

при осуществлении органами государственной власти и управления своих полномочий по руководству предпринимательской деятельностью, контрольных и иных функций;

при причинении вреда природным и иным объектам;

при злоупотреблении предпринимательскими правами и неисполнении своих обязанностей.

Важно, чтобы все эти отношения вытекали из предпринимательской деятельности организаций — юридических лиц и граждан-предпринимателей.

При этом именно сфера предпринимательства является одним из главных оснований, позволяющим разграничить компетенцию арбитражных судов и судов общей юрисдикции и определить специализацию арбитражных судов. Одним из критериев отнесения дел к подведомственности арбитражному суду является характер правоотношений: арбитражному суду подведомственны экономические споры, возникающие из гражданских, административных и иных отношений (к примеру, земельные, налоговые и т.д.), которые не охватываются собственно гражданской и административной сферами.

Законодатель определяет субъектный состав участников правоотношений, между которыми может возникнуть спор, подведомственный арбитражному суду. Он включает прежде всего юридических лиц и граждан, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица и имеющих статус индивидуального предпринимателя, приобретенный в установленном законом порядке (ст.27 АПК РФ).

При этом следует иметь в виду, что осуществление предпринимательской деятельности без образования юридического лица и государственная регистрация в качестве индивидуального предпринимателя являются обязательными условиями, при наличии которых гражданин признается участником спора, подведомственного арбитражному суду. Предпринимателем признается и глава крестьянского (фермерского) хозяйства, осуществляющего деятельность без образования юридического лица, с момента государственной регистрации этого хозяйства (п.2 ст.23 ГК РФ).

Особое значение придается именно акту государственной регистрации как основанию решения вопроса о подведомственности споров с участием граждан. Постановление Пленумов ВС РФ и ВАС РФ от 1 июля 1996 г. N 6/8, в частности, разъясняет: поскольку гражданин, занимающийся предпринимательской деятельностью, но не прошедший государственную регистрацию, не приобретает статус предпринимателя, споры с участием таких лиц подведомственны суду общей юрисдикции (п.13).

Принципиальное значение в связи с этим приобретает момент прекращения действия государственной регистрации. Необходимо подчеркнуть, что с момента прекращения действия государственной регистрации гражданина в качестве индивидуального предпринимателя (в частности, в связи с истечением срока действия свидетельства, аннулированием государственной регистрации и т.д.), дела с участием указанных граждан, подведомственны судам общей юрисдикции, за исключением случаев, когда такие дела были приняты к производству арбитражным судом с соблюдением правил о подведомственности до наступления указанных выше обстоятельств (п.13 постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ от 1 июля 1996 г. N 6/8).

Поскольку арбитражный суд является специализированным судом по разрешению экономических споров, связанных с предпринимательской деятельностью, необходимо иметь в виду, что само по себе наличие статуса юридического лица или гражданина-предпринимателя еще не дает оснований для рассмотрения спора с их участием в арбитражном суде. В частности, юридические лица, являющиеся некоммерческими организациями, т.е. не имеющие в качестве основной цели своей деятельности извлечение прибыли, могут обратиться с иском в арбитражный суд только в случаях, когда спор с их участием носит экономический характер и возник в связи с осуществлением ими предпринимательской деятельности (п.3 ст.50 ГК РФ).

Таким образом, при решении вопроса о подведомственности дел арбитражному суду необходимо наличие двух названных выше критериев: характера правоотношения и субъектного состава их участников.

Организации, не являющиеся юридическими лицами, вправе обратиться с исками в арбитражный суд только в случаях, прямо предусмотренных законодательством.

Так, на практике нередки ситуации, когда с иском о защите прав и охраняемых законом интересов обращается не само юридическое лицо, а его обособленное подразделение в силу выданной ему доверенности. В этом случае следует иметь в виду, что истцом по таким делам является не обособленное подразделение, а юридическое лицо, в интересах которого оно действует.

Реорганизованная либо вновь созданная организация имеет право обжаловать в арбитражном суде решение регистрационного органа об отказе в регистрации либо их уклонение от регистрации.

Учитывая, что правоспособность юридического лица наступает с момента его государственной регистрации, указанные организации не являются юридическими лицами, но могут обращаться в арбитражный суд (ст.49, 51 ГК РФ, п.1 ст.33 АПК РФ).

То же относится и к гражданам, еще не имеющим статуса индивидуального предпринимателя, когда они обращаются с иском об обжаловании отказа в государственной регистрации (п.1 ст.33 АПК РФ).

В случаях, предусмотренных законом, в защиту государственных и общественных интересов могут обратиться государственные органы, органы местного самоуправления и иные органы. Это право не ставится в зависимость от наличия у названных органов статуса юридического лица.

§

По общему правилу споры между гражданами-предпринимателями, а также между ними и юридическими лицами разрешаются арбитражным судом, за исключением споров, не связанных с предпринимательской деятельностью (п. 13 постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ от 1 июля 1996 г. N 6/8).

Если дело возникло не в связи с осуществлением ими предпринимательской деятельности, оно подлежит рассмотрению в суде общей юрисдикции.

Показательным в этом отношении является следующий пример.

Совет выборных Новомихайловского поселкового округа Краснодарского края обратился в арбитражный суд с иском о признании незаконным уклонения Управления юстиции администрации Краснодарского края от государственной регистрации устава Новомихайловского поселкового округа.

Решением арбитражного суда в иске было отказано, поскольку арбитражный суд является специализированным судом по разрешению споров, связанных с экономической деятельностью.

Подобные правоотношения не являются таковыми, следовательно, спор не может быть рассмотрен арбитражным судом.

Если хотя бы одной из сторон спора является лицо, не имеющее статуса предпринимателя, этот спор также подлежит рассмотрению не арбитражным судом, а судом общей юрисдикции. В частности, иск о признании недействительной сделки по продаже акций акционерного общества на аукционе, участником которого было физическое лицо, должен рассматриваться судом общей юрисдикции.

Более того, даже если гражданин имеет статус индивидуального предпринимателя, приобретенный в установленном законом порядке, но спор возник не в связи с осуществлением им предпринимательской деятельности, а из брачно-семейных, жилищных и иных гражданских правоотношений, он подведомственен суду общей юрисдикции (ст.22 ГПК РФ).

С момента прекращения действия государственной регистрации гражданина в качестве индивидуального предпринимателя дела, связанные с осуществлявшейся им ранее предпринимательской деятельностью, рассматриваются судами общей юрисдикции, если эти дела не были приняты к производству арбитражным судом до наступления указанных обстоятельств.

В суде общей юрисдикции рассматриваются, в частности, связанные с предпринимательской деятельностью:

споры о восстановлении прав по утраченным ценным бумагам на предъявителя или ордерным ценным бумагам (п.7 ст.262 ГПК РФ);

заявления граждан и организаций на неправомерные действия и решения органа государственного управления и должностного лица, считающих, что их права и свободы нарушены (п.1 ст.254 ГПК РФ).

Кроме того, суд общей юрисдикции рассматривает заявления лиц, считающих неправильными совершенные нотариальные действия или отказ в совершении нотариального действия (ст.310 ГПК РФ).

Интересным в этом отношении является следующий пример.

Обком профсоюза обратился в арбитражный суд с иском к нотариусу и к акционерному коммерческому банку о признании недействительной исполнительной надписи нотариуса на гарантийном письме истца к кредитному договору и о признании не подлежащим исполнению инкассового распоряжения акционерного коммерческого банка.

Арбитражный суд эти требования удовлетворил. Однако вышестоящая судебная инстанция прекратила производство по делу в части иска о признании недействительной исполнительной надписи нотариуса, а инкассовое распоряжение о бесспорном списании признал не подлежащим исполнению, так как обжалование действий нотариуса по поводу совершенной им надписи возможно только путем обращения в суд общей юрисдикции (ч.1 ст.49 Основ законодательства РФ о нотариате).

Следует иметь в виду, что суду общей юрисдикции подведомственны также споры, в которых объединены несколько исковых требований, из которых одни подведомственны суду общей юрисдикции, другие — арбитражному суду, однако разделение этих требований невозможно (п.4 ст.22 ГПК РФ).

В частности, по одному из дел исковое требование о взыскании с предпринимателя без образования юридического лица долга по кредитному договору было объединено с требованием об обращении взыскания на жилой дом и передано на рассмотрение в суд общей юрисдикции.

До недавнего времени иски организаций и граждан-предпринимателей о защите чести, достоинства и деловой репутации рассматривались также судами общей юрисдикции (ст.43 Закона от 27 декабря 1991 г. «О средствах массовой информации»).

Однако действующее законодательство (п.1 ст.33 АПК РФ) относит дела о защите деловой репутации в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности к рассмотрению арбитражного суда.

В судах общей юрисдикции рассматриваются также споры с участием иностранных организаций и организаций с иностранными инвестициям в порядке, предусмотренном гражданским процессуальным законодательством РФ (п.2 ст.22 ГПК РФ).

В то же время данные споры могут быть переданы также на рассмотрение арбитражного суда при наличии межгосударственного соглашения или соглашения сторон (п.5 ст.27 АПК РФ).

Несогласованность положений о подведомственности экономических споров между иностранными и российскими предпринимателями, содержащихся в двух нормативных актах равной юридической силы, очевидна.

В результате этого при выборе суда для разрешения спора действует правило, согласно которому истец, независимо от того, иностранный он или российский предприниматель, вправе по своему усмотрению избрать для разрешения конфликта суд арбитражный или общей юрисдикции. Выбора не может быть, если компетентный орган прямо определен международным соглашением или соглашением сторон. В данном случае речь идет о так называемом пророгационном соглашении, т.е. взаимном пожелании сторон контракта передать спор на разрешение конкретного суда до момента принятия его судом к своему производству (ст.404 ГПК РФ).

Соглашение может быть оформлено самостоятельным документом, но чаще оно включается отдельным пунктом в заключаемый договор материального содержания (купля-продажа, кредит, оказание услуг и т.п.).

По юридической природе пророгационные соглашения (т.е. соглашения о выборе суда) близки к родственным в международном торговом обороте оговоркам об изъятии будущих или уже возникших конфликтов из ведения государственных судов с передачей их на разрешение в порядке третейского разбирательства.

В процессе предпринимательской деятельности на территории Российской Федерации могут возникать следующие споры иностранных инвесторов и предприятий с иностранными инвестициями:

с государственными органами РФ, организациями — юридическими лицами и гражданами-предпринимателями;

между самими инвесторами и предприятиями с иностранными инвестициями;

между участниками предприятия с иностранными инвестициями и самим таким предприятием.

Так, суд общей юрисдикции (исключительная подсудность) рассматривает дела о праве на недвижимое имущество, находящееся на территории РФ, дела по спорам, возникающим из договора перевозки, если перевозчики находятся на территории РФ (ст.403 ГПК РФ).

§

С юридической точки зрения понятие экономического спора является собирательным, поскольку к экономическим относятся споры, вытекающие из гражданских, административных и иных правоотношений.

Однако независимо от того, к какому виду правоотношений спор относится, его отличительными чертами являются следующие: во-первых, он возникает в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности; во-вторых, вопросы, которые он затрагивает, связаны с предпринимательской деятельностью специальных субъектов, участвующих в расширенном воспроизводстве работ, товаров и услуг; и наконец, в-третьих, эти споры имеют имущественные последствия.

При этом следует иметь в виду, что АПК РФ 1992 г. относил к подведомственности арбитражных судов рассмотрение двух категорий споров, а именно: экономических споров и споров в сфере управления. Первые возникали между предприятиями и (или) гражданами-предпринимателями; вторые — между предприятиями (гражданами-предпринимателями) и органами государственной власти, управления и иными органами, осуществляющими организационные функции, руководство, надзор, контроль и т.д. в соответствии с их компетенцией.

Действующий АПК РФ не делит подведомственные арбитражному суду дела на экономические споры и споры в сфере управления. Вместо этого содержится общее правило о подведомственности арбитражному суду дел по экономическим спорам, возникающим из гражданских, административных и иных правоотношений.

Экономические споры, возникающие из гражданских правоотношений, представляют собой наиболее характерную и самую распространенную категорию дел, рассматриваемых арбитражным судом. Среди них, в свою очередь, можно выделить несколько видов (категорий) споров, обладающих определенными особенностями по защите прав и законных интересов предпринимателей.

1. Особенности защиты предпринимательских прав по спорам, вытекающим из договорных отношений. Прежде всего необходимо отметить, что споры о разногласиях при заключении договоров могут быть переданы на рассмотрение арбитражного суда в двух случаях: если имеется соглашение сторон о передаче разногласий по договору на разрешение арбитражного суда или если заключение договора предусмотрено законом. (В данном случае речь идет о подведомственности арбитражному суду преддоговорных споров — ст.446 ГК РФ.)

Соглашение сторон о передаче разногласий, возникших при заключении договора, на разрешение арбитражного суда может быть достигнуто путем обмена письмами, телеграммами и т.д.

Возможен и такой вариант, когда лишь одна сторона вносит в проект договора условие о передаче разногласий на рассмотрение арбитражного суда, а вторая сторона в протоколе разногласий не высказывает замечаний по соответствующему условию договора.

Так, по одному из дел муниципальному предприятию было неправомерно отказано в принятии искового заявления по спору с АООТ, возникшему в связи с разногласиями при заключении договора. При этом суд сослался на отсутствие соглашения сторон о передаче преддоговорного спора в арбитражный суд и законодательного акта о такой передаче. Президиум ВАС РФ в своем постановлении указал, что из материалов дела усматривается наличие между сторонами соглашения о передаче разногласий, возникших при заключении договора, на рассмотрение арбитражного суда, что подтверждается подписанным с протоколом разногласий договором. Один из пунктов договора, не оспоренный ни одной из сторон, предусматривает, что все споры, возникшие между сторонами при заключении и исполнении договора, разрешаются в арбитражных судах.

При таких обстоятельствах Президиум ВАС РФ счел неправомерной ссылку на неподведомственность спора арбитражному суду и направил дело для рассмотрения по существу в тот же арбитражный суд*(918).

Другим условием рассмотрения преддоговорного спора арбитражным судом является тот факт, что заключение такого договора носит в силу закона обязательный характер хотя бы для одной из сторон. Не допускается отказ коммерческой организации от заключения публичного договора при наличии возможности предоставить потребителю соответствующие товары, услуги, выполнить для него соответствующие работы (ст.426 ГК РФ).

Действующим законодательством к компетенции арбитражных судов относится также рассмотрение споров об изменении условий или о расторжении договоров.

По общему правилу изменение и расторжение договора возможны по соглашению сторон, если иное не предусмотрено ГК, другими законами или договором (п.1 ст.450 ГК РФ). По требованию же одной из сторон договор может быть изменен или расторгнут судом только при существенном его нарушении другой стороной, а также в иных случаях, предусмотренных законом или договором.

Существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что вправе была рассчитывать при заключении договора (п.2 ст.450 ГК РФ).

Так, в качестве одного из обстоятельств, которое признается основанием для расторжения договора по требованию одной из сторон, является, в частности, существенное нарушение участником общества условий учредительного договора, влекущее расторжение договора в отношении данного участника, т.е. его исключение из общества с ограниченной или дополнительной ответственностью (п.28 постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ от 1 июля 1996 г. N 6/8).

Кроме того, к числу оснований, при которых договор может быть изменен или расторгнут судом, относится существенное изменение обстоятельств, из которых стороны исходили при его заключении (п.1 ст.451 ГК РФ).

Исходя из этого заинтересованная сторона может обратиться в арбитражный суд с требованием о расторжении или изменении договора в связи с существенно изменившимися обстоятельствами. Однако это можно сделать при совокупности следующих условий: в момент заключения договора стороны исходили из того, что такого изменения не произойдет; обстоятельства изменились по причинам, которые заинтересованная сторона не смогла преодолеть, хотя и проявляла заботливость и осмотрительность в той степени, какая от нее требовалась по характеру договора и условиям оборота; исполнение договора без изменения его условий настолько нарушило бы соответствующее договору соотношение имущественных интересов сторон и повлекло бы для заинтересованной стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишилась бы того, на что вправе была рассчитывать при заключении договора; из обычаев делового оборота или существа договора не следует, что риск изменения обстоятельств несет заинтересованная сторона (п.2 ст.451 ГК РФ).

Источники правового регулирования иностранных инвестиций в РФ – тема научной статьи по праву читайте бесплатно текст научно-исследовательской работы в электронной библиотеке КиберЛенинка

Важно иметь в виду тот факт, что арбитражный суд вправе принять иск одной стороны об изменении или о расторжении договора только после получения отказа другой стороны на предложение изменить или расторгнуть договор либо неполучения ответа в срок, указанный в предложении или установленный законом либо договором, а при его отсутствии — в 30-дневный срок (п.2 ст.452 ГК РФ).

Это означает, что подобный спор может быть рассмотрен судом по существу только в случае представления истцом доказательств, подтверждающих принятие им мер по урегулированию спора с ответчиком (п. 60 постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ от 1 июля 1996 г. N 6/8).

2. Особенности рассмотрения споров о защите права собственности. Значительную группу экономических споров, рассматриваемых арбитражным судом, составляют споры о защите права собственности, к числу которых в первую очередь следует отнести споры о признании права собственности.

Интересен тот факт, что признание права собственности путем обращения в арбитражный суд является способом защиты права собственности. Такой способ защиты может быть использован собственником спорного имущества, например, в том случае, когда возникает спор о праве собственности на часть здания, на строение и т.д.

При этом следует иметь в виду, что отсутствие государственной регистрации права собственности на недвижимое имущество не является препятствием для обращения в арбитражный суд с иском о признании права собственности в силу приобретательской давности.

При подаче искового заявления о признании права собственности истцу необходимо представить необходимые доказательства, обосновывающие его исковые требования.

К примеру, в арбитражный суд обратилось ООО с иском к АО о признании права собственности на нежилое помещение. При решении вопроса арбитражный суд правомерно исходил из п.2 ст.218 ГК РФ, согласно которой право собственности на имущество, которое имеет собственник, может быть приобретено другим лицом на основании договора купли-продажи, мены, дарения и других сделок об отчуждении этого имущества.

Право собственности на имущество не может быть приобретено истцом на основании предварительного договора о продаже имущества.

Предъявленный в обоснование исковых требований договор мог быть оценен судом не иначе как предварительный договор, содержание которого представляло собой обязательство сторон по заключению в будущем договора о продаже имущества на условиях, предусмотренных предварительным договором.

Поскольку свои намерения по продаже имущества путем заключения основного договора стороны не реализовали, в удовлетворении исковых требований о признании права собственности на имущество было отказано в связи с их необоснованностью (п.2 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 6 августа 1999 г. N 43*(919)).

Экономические споры, связанные с истребованием собственником или другим законным владельцем имущества из чужого незаконного владения, относятся к числу споров, направленных на защиту права собственности и других вещных прав, объектом которых является индивидуально определенное имущество.

Более того, объектом виндикации может быть только имущество, сохранившееся в натуре и находящееся в незаконном владении у ответчика.

Возможность воспользоваться таким способом защиты своего права предоставляется не только собственнику, но и иному законному владельцу имущества. Причем законный владелец имущества имеет право на защиту его владения также против собственника (ст.305 ГК РФ).

Важным с точки зрения условий принятия арбитражным судом к рассмотрению данной категории споров является то обстоятельство, что собственник вправе истребовать свое имущество из чужого незаконного владения и в том случае, когда основания передачи имущества новому владельцу не были им оспорены в судебном порядке.

Арбитражному суду подведомственны также экономические споры о нарушении прав собственника или иного законного владельца, не связанном с лишением владения.

Собственник имеет право требовать устранения всяких нарушений его права, хотя бы эти нарушения и не были соединены с лишением владения (ст.304 ГК РФ). В этом случае, если нарушение прав собственника не повлекло прекращения владения имуществом, собственник вправе предъявить негаторный иск*(920).

3. Особенности рассмотрения споров, связанных с защитой чести, достоинства и деловой репутации. Действующий АПК РФ относит к подведомственности арбитражного суда категорию дел по спорам, связанным с защитой деловой репутации в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности (ст.33 АПК РФ).

Гражданский кодекс РФ предусматривает право гражданина требовать по суду опровержения порочащих его честь, достоинство или деловую репутацию сведений, если распространивший такие сведения не докажет, что они соответствуют действительности (ст.152).

Следовательно, если нематериальные блага гражданина-предпринимателя и юридического лица нарушены, они вправе требовать защиты этих благ в арбитражном суде.

Следует иметь в виду, что дело о защите чести, достоинства, деловой репутации юридического лица и гражданина-предпринимателя арбитражному суду неподведомственно, если оно возникло из отношений, не связанных с экономической деятельностью истца.

В этом отношении показательным является следующий пример из судебно-арбитражной практики.

Профсоюз моряков обратился в арбитражный суд с исковым требованием к управлению внутренних дел о защите деловой репутации. Истец указал, что в документе, выданном управлением, содержалась информация о ненадлежащей защите профсоюзом интересов моряков, что привело к снижению авторитета профсоюза и сказалось на результатах выборов.

Арбитражный суд прекратил производство по делу, сославшись на то, что юридическое лицо может обратиться в арбитражный суд за защитой деловой репутации только тогда, когда спорные отношения касаются его экономической деятельности (ст.33 АПК РФ).

Поскольку вопрос о защите деловой репутации профсоюза моряков возник из отношений, не связанных с его экономической деятельностью, такой спор подлежит рассмотрению в суде общей юрисдикции*(921).

Действующее законодательство предусматривает определенную процедуру обращения заинтересованных лиц с требованием об опровержении сведений, порочащих их деловую репутацию. Однако в нем не указано, что эта процедура является обязательным досудебным порядком разрешения спора.

Следовательно, и гражданин-предприниматель, и юридическое лицо вправе самостоятельно решить вопрос о том, обращаться им за защитой нарушенных прав в арбитражный суд или потребовать опровержения порочащих сведений непосредственно от распространителя.

Предприниматель, в отношении которого распространены сведения, не соответствующие действительности, вправе наряду с опровержением таких сведений требовать возмещения убытков и морального вреда, причиненных их распространением (ст.152 ГК РФ).

Иски о возмещении убытков, связанных с распространением таких сведений, рассматриваются арбитражным судом и при отсутствии в них требования об опровержении.

Так, по одному из дел юридическое лицо обратилось в арбитражный суд с иском к средству массовой информации о возмещении убытков, вызванных распространением сведений, не соответствующих действительности.

Арбитражный суд в удовлетворении исковых требований отказал, сославшись на то, что юридическое лицо, в отношении которого распространены сведения, не вправе требовать возмещения убытков, причиненных их распространением, поскольку в исковом заявлении не поставлен вопрос об опровержении таких сведений.

Кассационная инстанция решение суда первой инстанции отменила и передала дело на новое рассмотрение на основании того, что юридические лица по своему усмотрению осуществляют принадлежащие им гражданские права; они свободны и в выборе способа их защиты (ст.9, 12 ГК РФ).

4. Особенности рассмотрения арбитражным судом споров, вытекающих из отношений с государственными и иными органами. Арбитражному суду подведомственны экономические споры, возникающие из административных и иных публичных правоотношений, т.е. основанных на административном и ином властном подчинении одной стороны другой. Участниками административных правоотношений могут быть государственные органы и органы местного самоуправления, выполняющие по отношению к другим лицам управленческие, контрольные или другие функции.

В частности, арбитражному суду подведомственны споры о признании недействительными (полностью или частично) ненормативных актов государственных органов, органов местного самоуправления и иных органов и должностных лиц, затрагивающих права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности (ст.29 АПК РФ).

Так, в арбитражном суде могут быть оспорены решения антимонопольного органа, вынесенные по фактам нарушения антимонопольного законодательства.

Интересен тот факт, что данная категория споров может вытекать, с одной стороны, из административных правоотношений, когда речь идет о признании недействительными актов государственных органов или органов местного самоуправления, а с другой стороны, из гражданских правоотношений, когда обжалуется акт иного органа, например, правления акционерного общества. Арбитражные суды должны принимать иски граждан и юридических лиц о признании недействительными актов, изданных органами управления юридических лиц, если эти акты не соответствуют закону и иным нормативным актам и нарушают права и охраняемые законом интересы этих граждан и юридических лиц, поскольку такие споры вытекают из гражданских правоотношений (п.8 постановления Пленумов ВС и ВАС РФ от 1 июля 1996 г. N 6/8).

Арбитражный суд рассматривает споры о признании недействительными ненормативных актов государственных органов независимо от того, применялись ли к заявителю какие-либо предварительные меры воздействия.

Организация обратилась с требованием о признании недействительным решения антимонопольного органа о включении данной организации в Реестр хозяйствующих субъектов, имеющих на рынке определенного товара долю более 35%.

Ответчик — антимонопольный орган полагал, что спор не подлежит рассмотрению в арбитражном суде, поскольку решение о включении организации в Реестр не затрагивает ее прав и интересов. Никаких мер воздействия к данной организации антимонопольным органом не применялось.

Арбитражный суд рассмотрел заявление по существу. При этом суд исходил из того, что именно арбитражный суд рассматривает споры о признании недействительными ненормативных актов государственных органов, не соответствующих законам и иным правовым актам и нарушающих права и законные интересы организаций и граждан.

Включение организации в Реестр затрагивает ее интересы, состоящие в правильном определении доли названной организации на товарном рынке и доведении объективной информации об этом до неопределенного круга лиц.

Поэтому в данном случае право организации на судебную защиту не может быть поставлено в зависимость от того, применялись ли к ней меры воздействия, предусмотренные антимонопольным законодательством.

На практике нередко возникает вопрос о подведомственности арбитражным судам исков о признании недействительными нормативных актов государственных органов и органов местного самоуправления.

Следует иметь в виду, что арбитражному суду подведомственны лишь споры в отношении актов индивидуально определенных, т.е. адресованных конкретным лицам либо группе таких лиц.

Не могут быть переданы на рассмотрение арбитражного суда споры о признании недействительными нормативных актов, т.е. актов, издаваемых органами власти и управления и содержащих нормы общего характера о регулировании предпринимательской и иной экономической деятельности.

Таким образом, обязательными условиями подведомственности арбитражному суду данной категории дел являются:

1. Ненормативный характер актов, действительность которых оспаривается.

2. Несоответствие этих актов законам и иным нормативным актам.

3. Нарушение этими актами прав и законных интересов граждан-предпринимателей и организаций.

По результатам рассмотрения спора арбитражный суд принимает решение о признании акта недействительным, т.е. не порождающим правовых последствий. Вопрос об отмене таких актов не входит в компетенцию арбитражного суда.

К данной категории споров, вытекающих из отношений с государственными и иными органами, относятся также споры об обжаловании отказа в государственной регистрации или уклонении от государственной регистрации организации или гражданина в установленный срок и в других случаях, когда такая регистрация предусмотрена законом.

Арбитражному суду подведомственны и другие споры, связанные с государственной регистрацией, если такая регистрация предусмотрена законом, в частности государственная регистрация права собственности, права хозяйственного ведения, права оперативного управления, права постоянного пользования и других сделок с землей и другим недвижимым имуществом и т.д. (ст.131, 164 ГК РФ).

При анализе данной категории споров необходимо учесть, что арбитражный суд, рассматривая споры, связанные с государственной регистрацией, т.е. возникающие из административных правоотношений, не подменяет собой государственные органы, на которые возложена обязанность государственной регистрации. Признавая отказ в государственной регистрации незаконным, арбитражный суд своим решением обязывает соответствующий государственный орган совершить такую регистрацию (ст.33 АПК РФ).

Арбитражный суд вправе рассматривать и другие экономические споры, в частности, о восстановлении положения, существовавшего до нарушения права, о пресечении действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения, и др.

Исходя из общего правила о подведомственности арбитражному суду дел по экономическим спорам, действующее законодательство предусматривает, что арбитражные суды разрешают не только экономические споры, но рассматривают и иные дела, к примеру, об установлении фактов, имеющих юридическое значение, т.е. имеющих значение для возникновения, изменения или прекращения прав предпринимателей в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, а также дела о несостоятельности (банкротстве) организаций и граждан.

§

Нотариальная защита

На нотариат возложено обеспечение защиты прав и законных интересов граждан и юридических лиц путем совершения нотариальных действий от имени государства (ст.35-39 Основ законодательства РФ о нотариате).

В отличие от суда, где в основном разрешаются споры о праве гражданском, предметом нотариальной деятельности являются бесспорные дела, что предопределило особый метод решения нотариусами отнесенных к их компетенции вопросов.

Удостоверяя сделки, свидетельствуя верность копий документов, обеспечивая принудительное исполнение бесспорного обязательства должника и совершая иные нотариальные действия, нотариусы не используют состязательную форму процесса и принцип публичности, а совершают нотариальные действия только единолично, устанавливают юридические факты, как правило, на основании письменных доказательств.

Нотариальная защита прав и охраняемых законом интересов предпринимателей может осуществляться:

а) посредством юридического подтверждения и закрепления гражданских прав в целях предупреждения их возможного нарушения в будущем (удостоверение бесспорных прав и фактов, свидетельствование документов и т.д.);

б) посредством защиты уже нарушенного права (например, при выдаче исполнительной надписи, при предъявлении чека к платежу и удостоверении неоплаты чеков и т.д.).

Следует иметь в виду, что исполнительная надпись представляет собой распоряжение нотариуса о взыскании с должника причитающейся взыскателю определенной денежной суммы или какого-либо имущества, когда ответственность должника с бесспорностью вытекает из представленного документа.

Взыскание задолженности по совершенным нотариусом исполнительным надписям является упрощенным порядком по сравнению с судебным или арбитражным.

Исполнительная надпись обладает силой исполнительного листа, и взыскание по ней осуществляется по правилам, установленным для исполнения судебных решений.

Необходимо учесть, что нотариус не вправе совершить исполнительную надпись на любом документе, хотя и устанавливающем задолженность. Законодатель четко устанавливает круг документов, по которым взыскание задолженности производится на основании исполнительной надписи нотариуса (см. Перечень документов, по которым взыскание производится в бесспорном порядке на основании исполнительных надписей органов, совершающих нотариальные действия, утвержденном постановлением Совета Министров РСФСР от 11 марта 1976 г. N 171*(922)).

Исполнительная надпись может быть совершена нотариусом только в том случае, если основания, названные обратившимся за совершением исполнительной надписи лицом, предусмотрены данным Перечнем. Таким образом, исполнительная надпись совершается:

по нотариально удостоверенным сделкам, связанным с получением денег, осуществлением возврата или передачи имущества;

по задолженностям, вытекающим из договоров найма жилых и нежилых помещений, а также за коммунальные услуги;

по задолженностям, вытекающим из отношений, связанных с авторским правом, и по ряду иных оснований, предусмотренных Перечнем документов, по которым взыскание производится в бесспорном порядке на основании исполнительных надписей.

Следует иметь в виду, что постановлением Правительства РФ от 19 июня 1996 г. N 710 «О внесении изменений в Перечень документов, по которым взыскание задолженности производится в бесспорном порядке на основании исполнительных надписей органов, совершающих нотариальные действия»*(923) из названного Перечня документов исключен п.2 о взыскании просроченных платежей по кредитным операциям кредитных организаций. В связи с этим нотариусы не вправе совершать нотариальную надпись на взыскание просроченных платежей по кредитным операциям кредитных организаций. При этом важно учесть, что совершение такой надписи не влечет юридических последствий, т.е. она не может приниматься к исполнению. Действия нотариуса в этом случае подлежат обжалованию в суде общей юрисдикции.

Исполнительная надпись может быть совершена при наличии определенных обстоятельств: во-первых, представленные документы должны подтверждать бесспорность задолженности или иной ответственности должника перед взыскателем; во-вторых, не должен истечь срок исковой давности.

Как было замечено выше, исполнительная надпись обладает силой исполнительного листа, однако в связи с отсутствием у нотариуса аппарата принудительного исполнения и согласно положениям законодательства об исполнительном производстве судебный пристав-исполнитель в трехдневный срок выносит постановление о возбуждении исполнительного производства. В этом постановлении судебный пристав-исполнитель устанавливает срок для добровольного исполнения требований (не более 5 дней), а также уведомляет должника о возможности применения принудительного исполнения указанных требований.

Следует иметь в виду, что нотариусы вправе также совершать и другие нотариальные действия, в частности принятие в депозит денежных сумм и ценных бумаг должника, предназначенных для передачи кредитору. Такое нотариальное действие производится нотариусом в том случае, когда должник не имеет возможности лично исполнить обязательство. В качестве оснований исполнения обязательства подобным образом законодатель предусматривает, к примеру, недееспособность кредитора и отсутствие у него представителя, уклонение кредитора от принятия исполнения или в случае иной просрочки с его стороны и т.д.

Необходимо учесть, что нотариус при совершении данного нотариального действия не проверяет основания возникновения прав кредитора и обязанностей должника.

§

Законодательство предусматривает возможность рассмотрения споров не только арбитражным судом, но и в порядке третейского разбирательства, т.е. особыми судами, рассматривающими возникший между сторонами спор исключительно в силу добровольного согласия обеих сторон на передачу спора такому суду.

На разрешение третейского суда может передаваться спор, уже возникший между сторонами, или спор, который может возникнуть в будущем при исполнении обязательств. Причем соглашение о передаче спора третейскому суду может касаться всех или определенных споров, которые возникли или могут возникнуть между сторонами. Исходя из этого следует различать третейские суды:

создаваемые для рассмотрения конкретного спора (ad hoc);

постоянно действующие третейские суды.

В первом случае третейские суды создаются самими сторонами, и их деятельность прекращается рассмотрением только данного конкретного спора. Во втором случае речь идет о постоянно действующих третейских судах (институциональных третейских судах), которые могут создаваться при торговых палатах, биржах, ассоциациях*(924) и т.д. Основное преимущество институциональных судов состоит в том, что они являются организационно оформленными органами, позволяющими разрешить спорную ситуацию даже тогда, когда одна из сторон уклоняется от избрания третейского судьи (в институциональном третейском суде их назначает председатель или президент этого суда).

Так, при наличии соответствующего соглашения споры с участием предприятий с иностранными инвестициями и международных объединений (организаций), созданных на территории России, между собой, с их участниками и их споры с другими субъектами права, а также споры, возникающие при осуществлении внешнеторговых и иных видов международных экономических связей, разрешаются Международным коммерческим арбитражным судом при Торгово-промышленной палате РФ (Закон РФ от 7 июля 1993 г. «О международном коммерческом арбитраже»)*(925).

При Торгово-промышленной палате РФ функционирует еще один постоянно действующий третейский суд — Морская арбитражная комиссия, которая разрешает споры, вытекающие из договорных и других гражданско-правовых отношений, возникающих из торгового мореплавания. К ее подведомственности относятся, в частности, споры по фрахтованию судов; морской перевозке грузов в смешанном плавании; по морскому страхованию и перестрахованию; связанные с использованием судов для научных исследований, добычей полезных ископаемых, гидротехнических и иных работ и т.д.

При анализе данного вопроса необходимо учесть, что достижение сторонами соглашения о передаче спора на разрешение третейского суда имеет пресекательное значение: наличие такого соглашения лишает стороны в будущем возможности обратиться за защитой своих требований в арбитражный суд (если только стороны по взаимному соглашению не аннулируют третейскую запись; односторонний отказ от нее или заключенного сторонами отдельного соглашения не допускаются).

Передача сторонами спора на рассмотрение третейского суда может быть осуществлена двумя способами:

включением в договор, на основе которого строятся отношения между сторонами по выполнению работ, оказанию услуг и т.д., специальной третейской оговорки;

заключением отдельного (самостоятельного) соглашения о передаче спора на разрешение третейского суда.

В некоторых случаях, предусмотренных законом, оговорка о разрешении споров в определенном третейском суде является обязательной и при ее отсутствии договор может быть признан недействительным в силу отсутствия в нем условий, обязательных для данного вида договора. Так, Указом Президента РФ от 31 августа 1995 г. N 889 «О порядке передачи в 1995 году в залог акций, находящихся в федеральной собственности»*(926) утверждены обязательные условия договоров кредита, залога находящихся в федеральной собственности акций и комиссии, в соответствии с которыми Мингосимущество РФ заключает договоры с победителями соответствующих аукционов. Одним из таких обязательных условий является положение, регламентирующее порядок разрешения споров между сторонами. Так, если стороной договора является иностранное юридическое лицо либо предприятие с иностранными инвестициями, спор передается на рассмотрение Международного коммерческого арбитражного суда.

Следует иметь в виду, что возможность передачи на рассмотрение третейского суда предусмотрена лишь для спора, вытекающего из гражданских правоотношений. Подведомственный арбитражному суду экономический спор, вытекающий из административных или иных правоотношений, на рассмотрение третейского суда передан быть не может.

Другим важным обстоятельством, которое необходимо учитывать при рассмотрении данного вопроса, является то, что стороны могут заключить соглашение о передаче спора на рассмотрение третейского суда на любой стадии процесса в арбитражном суде, пока не принято решение по делу.

Порядок передачи подведомственных арбитражному суду споров на рассмотрение третейского суда установлен федеральным законом.

Решение третейского суда исполняется добровольно в установленный решением срок.

Исходя из сути третейского разбирательства, спорящие стороны заранее соглашаются с любым решением, вынесенным этим судом. В связи с этим в Федеральном законе «О третейских судах в Российской Федерации»*(927) и в Законе о международном коммерческом арбитраже заложен принцип добровольности исполнения решения.

Если решение третейского суда добровольно не исполняется, вступает в силу процедура принудительного исполнения решений третейских судов: взыскатель обращается в соответствующий арбитражный суд по месту третейского разбирательства с заявлением о выдаче исполнительных документов на принудительное исполнение решений третейских судов.

Принудительное исполнение производится на основании исполнительного листа, который может быть выдан взыскателю после вступления решения в законную силу.

Следует иметь в виду, что порядок совершения исполнительных действий определяется действующим гражданско-процессуальным законодательством и законодательством в области исполнительного производства.

Представляется интересным тот факт, что в некоторых странах третейские суды являются звеньями судебной системы*(928). К примеру, в Финляндии, по приблизительной оценке экспертов, ежегодно выносится около 100 решений третейских судов с участием финского лица хотя бы с одной стороны и 10 — с участием иностранных лиц с обеих сторон. Основным постоянно действующим третейским судом Финляндии является Арбитражная комиссия при Центральной торговой палате Финляндии*(929).

В мировой практике наиболее известными и авторитетными арбитражами являются Арбитражный институт торговой палаты города Стокгольма (Швеция), Международный арбитражный суд Международной торговой палаты в Париже, Лондонский международный третейский суд, Международный арбитражный суд федеральной палаты экономики в Вене (Австрия)*(930).

§

До недавнего времени необходимым условием реализации права предпринимателя на обращение с иском в арбитражный суд являлось соблюдение претензионного порядка урегулирования споров.

Спор мог быть передан на рассмотрение арбитражного суда лишь после принятия сторонами мер по непосредственному урегулированию спора в установленном порядке (за исключением требований организаций и граждан-предпринимателей о признании недействительными актов государственных и иных органов, об обжаловании отказа в государственной регистрации организации и т.д.).

В настоящее время Положение о претензионном порядке урегулирования споров, утвержденное Постановлением Верховного Совета РФ от 24 июня 1992 г., признано утратившим силу, а досудебный (претензионный) порядок урегулирования споров предусмотрен лишь для отдельных категорий споров.

Если федеральным законом или договором для определенной категории споров установлен досудебный порядок их урегулирования, спор может быть передан на рассмотрение арбитражного суда лишь после соблюдения такого порядка (п.5 ст.4 АПК РФ).

Так, ГК РФ содержит положение, согласно которому требование изменить или расторгнуть договор может быть заявлено в суд только после отказа другой стороны на подобное предложение либо неполучения ответа в установленный срок (п.2 ст.452).

Обязательный досудебный (претензионный) порядок урегулирования споров предусмотрен, к примеру, Федеральными законами «О связи» *(931), «О железнодорожном транспорте в Российской Федерации» *(932), «О почтовой связи» *(933) и др.

Необходимо иметь в виду, что досудебный (претензионный) порядок урегулирования споров является обязательным для истца только в случаях, предусмотренных федеральным законом или договором. Если же он предусмотрен положениями, правилами и другими подзаконными актами, то его соблюдение не является обязательным для сторон. Кроме того, если досудебный (претензионный) порядок предусмотрен договором, последний должен содержать четкую запись об установлении такого порядка.

Следует учесть, что законодатель делает исключение из общего правила о применении досудебного (претензионного) порядка урегулирования споров: на третьих лиц, заявляющих самостоятельные требования относительно предмета спора, не распространяется обязанность соблюдения такого порядка даже тогда, когда это предусмотрено федеральным законом или договором для данной категории споров (ст.50 АПК РФ).

В случае несоблюдения досудебного (претензионного) порядка урегулирования спора с ответчиком, определенного законом или договором, иск оставляется без рассмотрения (п.2 ст.148 АПК РФ).

Доказательством соблюдения истцом досудебного порядка служат копия претензии и документ, подтверждающий ее направление ответчику.

Необходимо обратить внимание также на новый подход законодателя к вопросу о досудебном порядке урегулирования спора, который не зависит от того, утрачена возможность его соблюдения или нет. Независимо от этого несоблюдение досудебного порядка урегулирования спора с ответчиком является основанием для оставления иска без рассмотрения.

Интересна с практической точки зрения процедура взыскания признанных должником сумм, когда претензионный порядок предусмотрен договором. Дело в том, что действующим законодательством кредитору не предоставлено право списывать в бесспорном порядке признанную должником по претензии сумму. Однако в том случае, когда условие о бесспорном списании признанной суммы отсутствует в договоре и в ответе на претензию, а должник признанную сумму не перечислил, кредитор вправе обратиться в арбитражный суд с иском о взыскании с должника задолженности, несмотря на признание претензии.

Краткие выводы

1. Необходимость в защите права наступает тогда, когда имеет место неисполнение юридических обязанностей или злоупотребление правом, а также когда возникает препятствие к их осуществлению либо спор о наличии самого права или обязанности.

2. Понятие «защита права» не следует смешивать с понятием «охрана права», которое трактуется более широко и представляет собой совокупность гарантий государства, связанных с нормативным запрещением или иным ограничением определенных действий против охраняемого объекта и направленных на предупреждение и профилактику правонарушений.

3. Следует различать две формы защиты прав и охраняемых законом интересов предпринимателей: судебную и внесудебную. При этом в рамках судебной защиты органами, обеспечивающими восстановление нарушенного или оспоренного права, являются:

Конституционный Суд РФ;

арбитражные суды;

суды общей юрисдикции.

К формам внесудебной защиты прав и интересов предпринимателей следует отнести:

нотариальную защиту;

третейское разбирательство;

досудебный (претензионный) порядок урегулирования споров.

4. Важно отметить, что Конституционный Суд РФ расширяет возможности судебной защиты прав и интересов предпринимателей. Опираясь на принцип естественности и неотчуждаемости прав и свобод, а также на соответствующие нормативные акты, предприниматели могут оспаривать неконституционные акты федеральных органов государственной власти, органов субъектов Федерации, органов местного самоуправления и вправе обращаться с жалобой в Конституционный Суд РФ на нарушение конституционных прав и свобод.

5. При рассмотрении проблемы разграничения компетенции арбитражных судов и судов общей юрисдикции следует подчеркнуть, что к ведению арбитражных судов относится рассмотрение экономических споров, возникающих из гражданских, административных и иных правоотношений. Важно, чтобы все эти отношения вытекали из предпринимательской деятельности организаций — юридических лиц и граждан-предпринимателей. При этом именно сфера предпринимательства является одним из главных оснований, позволяющим разграничить компетенцию арбитражных судов и судов общей юрисдикции.

Экономический спор характеризует то, что:

Источники правового регулирования иностранных инвестиций в РФ – тема научной статьи по праву читайте бесплатно текст научно-исследовательской работы в электронной библиотеке КиберЛенинка

он возникает в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности;

сторонами спора являются специальные субъекты, участвующие в имущественном обороте;

спор имеет имущественные последствия.

6. При рассмотрении нотариальной защиты как одной из внесудебных форм защиты прав и интересов предпринимателей необходимо принять во внимание следующие особенности ее реализации:

предметом нотариальной деятельности являются бесспорные дела;

не используются принципы публичности, состязательности;

нотариальные действия совершаются нотариусом только единолично;

юридические факты устанавливаются, как правило, на основании письменных доказательств, и др.

7. По порядку формирования третейского суда, организации его деятельности, процедуре разрешения споров третейский суд существенно отличается от арбитражного. Характерной чертой третейского суда является широкое применение усмотрения сторон. В частности, стороны по своему усмотрению могут определить число третейских судей и согласовать процедуру их назначения.

8. Передача сторонами спора на рассмотрение третейского суда может быть осуществлена двумя способами:

включением в предпринимательский договор специальной третейской оговорки;

заключением отдельного соглашения о передаче спора на разрешение третейского суда.

9. Моментом вступления решения третейского суда в законную силу считается следующий день после даты вынесения этого решения.

Однако иной порядок предусмотрен для вступления в законную силу решений, принятых Международным коммерческим арбитражем. Моментом вступления в законную силу его решений считается следующий день после истечения срока на подачу ходатайства об отмене решения (ходатайство об отмене решения должно быть подано не позднее трех месяцев со дня получения решения).

10. При несоблюдении досудебного (претензионного) порядка урегулирования спора, определенного законом или договором, иск оставляется без рассмотрения.

11. На третьих лиц, заявляющих самостоятельные требования на предмет иска, обязанность соблюдения такого порядка не распространяется даже тогда, когда он предусмотрен федеральным законом или договором для данной категории споров.

Вопросы

1. Что такое защита прав и интересов предпринимателей?

2. Каково соотношение понятий «защита прав» и «охрана прав»?

3. В каких формах осуществляется защита прав и интересов предпринимателей?

4. Что относится к судебным и внесудебным формам защиты прав и интересов предпринимателей?

5. Дайте определение способов защиты прав и интересов предпринимателей.

6. Какова роль Конституционного Суда РФ в защите прав и интересов предпринимателей?

7. Каковы критерии разграничения подведомственности дел с участием предпринимателей между арбитражными судами и судами общей юрисдикции?

8. Что такое экономический спор?

9. В каких случаях дела с участием предпринимателей подлежат рассмотрению в судах общей юрисдикции?

10. Каковы особенности защиты прав и интересов предпринимателей по спорам, вытекающим из договорных отношений?

11. Что можно отнести к особенностям рассмотрения споров о защите права собственности?

12. Каков порядок рассмотрения дел по спорам, связанным с защитой чести, достоинства и деловой репутации?

13. Каковы особенности рассмотрения арбитражным судом споров, вытекающих из отношений с государственными и иными органами?

14. Как осуществляется нотариальная защита прав и интересов предпринимателей?

15. Каковы средства и способы нотариальной защиты прав и интересов предпринимателей?

16. Что такое исполнительная надпись?

17. Какова роль третейских судов в защите прав и интересов предпринимателей?

18. Дайте определение институционному третейскому суду и третейскому суду ad hoc.

19. Что такое «третейская оговорка»?

20. Какова разница в порядке исполнения решений третейского суда и Международного коммерческого арбитражного суда?

21. Для каких категорий споров предусмотрен досудебный (претензионный) порядок их урегулирования?

Рекомендуемая литература

Абова Т.Е. Охрана хозяйственных прав предприятий. М., 1975.

Быков А.Г., Витрянский В.В. Предприниматель и арбитражный суд. М., 1992.

Вершинин А.П. Способы защиты прав предпринимателей в арбитражном суде. СПб., 1996.

Гаджиев Г.А. Защита основных экономических прав и свобод предпринимателей за рубежом и в Российской Федерации. М., 1995.

Комментарий к Арбитражному процессуальному кодексу РФ / Под ред. В.Ф Яковлева. М., 1997.

Свердлык Г.А., Страунинг Э.Л. Защита и самозащита гражданских прав: Учебное пособие. М., 2002.

Полтавская Н. Нотариат (курс лекций). М., 1999.

Предпринимательское право (курс лекций) / Под ред. Н.И. Клейн. М., 1993.

§

В условиях рыночных отношений существенно возросли роль и значение правового обеспечения предпринимательской деятельности. Юридическое обслуживание предпринимателей является в настоящий момент престижной и разноплановой — основанной на применении норм различных отраслей законодательства — деятельностью. К юристам, обеспечивающим функционирование хозяйствующих субъектов, предъявляются достаточно высокие профессиональные требования, вытекающие из необходимости наличия комплексных знаний и навыков в различных отраслях материального и процессуального права.

Под правовой работой в сфере предпринимательства следует понимать систему мер по обеспечению прав и интересов субъектов предпринимательской деятельности. Надо отметить, что обслуживание предпринимательской деятельности является лишь частью правовой работы в народном хозяйстве, поскольку последняя включает обеспечение не только предпринимательской деятельности непосредственно, но и создание правовой инфраструктуры всей хозяйственной жизни, включая, например, работу юристов в публично-правовых образованиях (органах государственной власти и управления, муниципальных образованиях), направленную на создание условий развития бизнеса. Предметом рассмотрения этой главы является правовая работа непосредственно в сфере предпринимательства, связанная с обслуживанием субъектов предпринимательской деятельности.

Основными задачами правовой работы в сфере предпринимательства является обеспечение соблюдения законности в деятельности хозяйствующего субъекта при реализации его целей, в том числе цели извлечения прибыли; защита его прав и законных интересов при взаимодействии с органами государственной власти и управления, муниципальными образованиями, контрагентами по договорам, с собственником имущества (в том числе для хозяйственного общества — с акционерами или участниками), работниками и другими субъектами, вступающими во взаимодействие с этим субъектом предпринимательской деятельности. В рамках общих задач правовая работа в сфере предпринимательства обеспечивает поддержание корпоративной культуры организации, защиту правовыми средствами имущества субъектов предпринимательской деятельности организации, наличие договорной дисциплины в отрасли, регионе, стране в целом. Именно поэтому обеспечение предпринимателей различных организационно-правовых форм квалифицированными юридическими кадрами является общегосударственной задачей.

Существуют различные формы правового обеспечения предпринимательской деятельности, из которых наиболее распространенной по-прежнему остается наличие в организационно-управленческой структуре хозяйствующего субъекта юридической службы (департамента, отдела, бюро, юрисконсульта — в зависимости от объема и сложности выполняемой работы). Наряду с этим предприниматели могут заключать договоры на обслуживание с адвокатами, организованными в соответствии с Федеральным законом «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации»*(934) в адвокатские кабинеты, коллегии адвокатов, адвокатские бюро и юридические консультации; с организациями, осуществляющими юридическое обслуживание других организаций и граждан; с юристами, осуществляющими индивидуальную предпринимательскую деятельность в правовой сфере. Правовое обеспечение предпринимательской деятельности в рамках возложенных на них задач осуществляют органы нотариата.

С 1 июля 2002 г. вступил в силу Закон об адвокатской деятельности, заменивший давно устаревшее Положение об адвокатуре РСФСР, утвержденное Законом РСФСР от 20 ноября 1980 г.*(935) Новый Закон воплотил стремления его разработчиков к повышению роли и значения адвокатской деятельности. Согласно этому Закону адвокатской деятельностью является квалифицированная юридическая помощь, оказываемая на профессиональной основе лицами, получившими в установленном порядке статус адвоката. Для приобретения статуса адвоката необходимо иметь соответствующее образование, стаж работы по юридической специальности не менее двух лет (или пройти стажировку), сдать квалификационный экзамен и принести присягу адвоката, текст которой содержится в Законе (ст.13)*(936). Адвокат, по мысли законодателя, является независимым советником по правовым вопросам; сама адвокатская деятельность не является предпринимательской. Адвокатура действует на принципах законности, независимости, самоуправления, корпоративности, а также равноправия адвокатов.

Адвокатская деятельность осуществляется на основе соглашения между адвокатом и доверителем, представляющего собой договор на оказание юридической помощи доверителю или назначенному им лицу. Адвокат может выступать в качестве представителя доверителя в конституционном, гражданском, административном производстве, в качестве как представителя, так и защитника доверителя — в уголовном производстве и судопроизводстве по делам об административных правонарушениях, а также представлять интересы доверителя в органах государственной власти, местного самоуправления.

Следует заметить, что Закон об адвокатской деятельности в совокупности с положениями ст.59 АПК РФ несколько потеснил другие формы организации правовой работы в сфере предпринимательства — имеется в виду индивидуальная юридическая деятельность и функционирование организаций, специализирующихся на оказании правовых услуг. Теперь представителями организаций, органов государственной власти, органов местного самоуправления в гражданском и административном судопроизводстве, судопроизводстве по делам об административных правонарушениях могут выступать только адвокаты*(937), за исключением случаев, когда эти функции выполняют работники, состоящие в штате указанных организаций, органов государственной власти и органов местного самоуправления, если иное не установлено федеральным законом. Юридические фирмы и юристы — предприниматели, таким образом, в настоящее время могут заниматься консалтингом, разрабатывать договоры, вести переговоры, оказывать другую юридическую помощь клиентам, но не имеют права участвовать в судебных процессах.

Источники правового регулирования иностранных инвестиций в РФ – тема научной статьи по праву читайте бесплатно текст научно-исследовательской работы в электронной библиотеке КиберЛенинка

Ограничена сфера деятельности адвокатов иностранного государства: они могут оказывать юридическую помощь на территории России только по вопросам права данного государства и только после регистрации федеральным органом исполнительной власти в области юстиции (п.4, 5, 6 ст.2 Закона об адвокатской деятельности).

Про бизнес:  15 курсов по финансам и инвестированию

Целью законодательных нововведений является стремление к улучшению качества оказываемых услуг, повышению ответственности за результаты правовой помощи. Адвокаты находятся под контролем корпорации адвокатов, подчиняются выработанным ею правилам деловой этики. Новые подходы законодателя не вызвали единодушной положительной оценки юридического сообщества, в том числе из-за поспешности введения указанных норм и неготовности большинства юридических фирм и юристов — индивидуальных предпринимателей приобрести статус адвоката в короткий период времени, что повлекло за собой, как минимум, потерю клиентуры. При этом наличие собственного юриста или юридической службы в структуре организации позволило предпринимателям не беспокоиться по поводу прокомментированного положения.

Среди специалистов отсутствует единый подход и по вопросу о необходимости лицензирования юридической деятельности. Заметим, что юридические услуги не являются лицензируемым видом деятельности с момента принятия Федерального закона от 25 сентября 1998 г. N 158-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности»*(938), в соответствии с которым из перечня лицензируемых видов деятельности были исключены юридические услуги. 20 мая 1999 г. постановлением Правительства РФ*(939) было признано утратившим силу постановление Правительства РФ от 15 апреля 1995 г. N 344 «Об утверждении Положения о лицензировании деятельности по оказанию платных юридических услуг»*(940). Ныне действующий Закон о лицензировании в перечне видов деятельности, при осуществлении которых необходимо лицензирование, не содержит указания на юридические услуги, оказываемые организациям и гражданам. Одни специалисты считают, что такое положение дел нельзя считать оптимальным. По их мнению, юридическое обслуживание — деятельность, требующая специальных знаний и навыков, наличие которых подлежит обязательной проверке, тем более что организации, оказывающие юридические услуги, крайне сложно привлечь к ответственности за ненадлежащее правовое обслуживание, а государственное лицензирование этого вида деятельности могло бы оградить потенциальных клиентов от некачественных услуг квазиюристов.

Другие так же справедливо полагают, что конъюнктура рынка правовых услуг является самым надежным критерием качества юридического обслуживания, который действует независимо от лицензирования и других форм контроля со стороны государственных органов*(941).

§

Правовой основой деятельности юридических служб коммерческих организаций являются международные договоры, законодательство РФ, иные правовые акты и многочисленные внутренние документы, разработанные и принятые самой организацией в порядке локального нормотворчества. В рамках локального нормотворчества компетентными органами организации в соответствии с законодательством (т.е. в рамках диспозитивных законодательных норм и не вопреки императивному запрету) могут быть приняты любые документы, обеспечивающие эффективность юридического сопровождения предпринимательской деятельности этой организации. К числу таких документов следует отнести положения «О юридической службе», «Об организации договорно-правовой работы», «Об организации претензионно-исковой работы», «Об организации корпоративного управления» и др. — в зависимости от специфики деятельности конкретной организации. Указанные документы как правовые акты внутреннего (локального) нормотворчества, принятые в соответствии с законодательством полномочными органами управления организации, имеют обязательный характер не только для сотрудников юридических служб, но и для других структурных подразделений и должностных лиц организации.

Структура юридических служб определяется направлениями деятельности, масштабами и задачами конкретной организации. В современных крупных хозяйствующих субъектах юридические службы имеют организационно обособленные секторы: договорно-правовой, претензионно-исковой, корпоративный, внутреннего нормотворчества, правового обеспечения трудовых отношений. В других случаях указанные направления деятельности имеются в юридических службах не как структурно обособленные, а представляют собой внутреннее функциональное распределение обязанностей между сотрудниками службы. В штате юридических служб состоят в основном юрисконсульты, как правило, с высшим или средним профессиональным образованием, а также экономисты, бухгалтеры, делопроизводители, отвечающие за конкретные составляющие правовой работы.

Внутренне не противоречащие друг другу, взаимообусловливающие и взаимодополняющие друг друга функции юридических служб можно сгруппировать по следующим направлениям:

локальное (внутреннее) нормотворчество и обеспечение законности организационно-распорядительной документации;

договорно-правовая работа;

претензионно-исковая работа;

правовое обеспечение функционирования организационно-правовой формы коммерческой организации (условно-корпоративная работа);

обеспечение правовыми средствами качества выпускаемой продукции (работ, услуг);

обеспечение социального партнерства в организации, контроль за соблюдением трудового законодательства, участие во взаимодействии с представительными органами работников;

формирование правовой культуры организации.

С точки зрения локального (внутреннего) нормотворчества юридическая служба осуществляет предварительную проверку соответствия действующему законодательству и интересам организации и/или принимает участие в разработке внутренних документов организации, касающихся различных сфер ее деятельности: корпоративной, трудовой и др.

Юридическая служба осуществляет контроль за соответствием требованиям законодательства и внутренним документам организации организационно-распорядительной документации: приказов, распоряжений, инструкций, других нормативных актов, изданных руководителями организации, и принимает меры к изменению актов, принятых с нарушениями действующего законодательства или внутренних документов организации, либо к отмене актов, утративших силу.

Юридическая служба оказывает помощь структурным подразделениям коммерческой организации в части правового обеспечения подготовки этими подразделениями внутренних документов и организационно-распорядительной документации. Одной из форм такой правовой помощи является составление юридических заключений с предложением о законном порядке решения рассматриваемых вопросов. Интересно вспомнить, что во времена плановой социалистической экономики на начальника юридического отдела, юрисконсульта возлагалась обязанность сообщать в вышестоящую организацию о фактах нарушения руководителем предприятия законодательства вопреки заключению юридических служб*(942). В настоящее время начальник и сотрудники юридической службы в случае обнаружения нарушений законности и интересов организации должны доложить о соответствующих фактах руководителю организации для принятия необходимых мер по их устранению. Если локальные нормативные или организационно-распорядительные документы, представляемые для проверки в юридическую службу, противоречат действующему законодательству, уставу, внутренним документам организации, то начальник или сотрудники юридической службы не визируют их, а составляют юридическое заключение с предложениями по устранению соответствующих нарушений.

Важной частью работы по локальному нормотворчеству является систематизация, учет и поддержание в актуальном состоянии внутренних документов организации. Одним из эффективных способов решения этой проблемы является применение в организации номенклатуры дел*(943), утверждаемой приказом руководителя в соответствии с требованиями Государственной архивной службы РФ к документированию управленческой деятельности и организации работы с документами.

Договорно-правовая работа независимо от экономического уклада (плановая или рыночная экономика) является существенной составляющей правового обеспечения хозяйственной деятельности организации любой организационно-правовой формы.

Договорно-правовая работа коммерческой организации должна обеспечивать:

своевременное и качественное заключение предпринимательских договоров различных видов с контрагентами организации на условиях, максимально удовлетворяющих ее экономические интересы;

строгий контроль за исполнением договорных обязательств самой организацией и ее контрагентами;

анализ причин, вызывающих неисполнение или ненадлежащее исполнение договоров в сфере предпринимательства, а также разработку мероприятий по устранению этих причин.

Источники правового регулирования иностранных инвестиций в РФ – тема научной статьи по праву читайте бесплатно текст научно-исследовательской работы в электронной библиотеке КиберЛенинка

В части организации договорно-правовой работы на юридические службы или специально создаваемые в их составе договорно-правовые секторы возлагается координация договорной работы, организация учета и контроля за исполнением договорных обязательств, анализ практики заключения и исполнения предпринимательских договоров.

В договорно-правовой работе организации участвует не только юридическая служба, но и другие структурные подразделения организации в силу возложенных на них функциональных обязанностей: службы маркетинга и сбыта, материально-технического обеспечения, отдел капитального строительства и инжинирингового обеспечения, служба инвестиций (в части научно-исследовательских, опытно-конструкторских, технологических работ) и др. Для координации деятельности этих структурных подразделений в области договорно-правовой работы целесообразно разработать и утвердить единоличным исполнительным органом организации Положение «Об организации договорно-правовой работы». Указанное Положение должно устанавливать единый порядок заключения, изменения, прекращения и признания недействительными заключаемых от имени коммерческой организации предпринимательских договоров, организации их учета, хранения, контроля за исполнением договорных обязательств и анализ причин их неисполнения.

Юридические службы оказывают постоянную методическую помощь структурным подразделениям и лицам, задействованным в договорно-правовой работе, дают соответствующие разъяснения, проводят консультации, совместно с ними разрабатывают проекты договоров различных видов, визируют представляемые им проекты договоров. При визировании проекта договора юридическая служба коммерческой организации должна не только обеспечивать соответствие договора действующему законодательству по форме и содержанию, но и максимально способствовать обеспечению экономических интересов этой организации.

При проведении юридической экспертизы юридические службы обязаны контролировать наличие необходимых для данного вида договора существенных условий; четкость изложения текста, не допускающего двусмысленного толкования; соответствие содержания договора преследуемой организацией цели; соответствие формы договора требованиям законодательства (простая письменная форма, нотариально удостоверенная, необходимость государственной регистрации); наличие у лица, подписавшего договор, соответствующих полномочий.

Для того чтобы обеспечить достижение преследуемой договором цели — получение качественного продукта или работы (услуги), а также с целью оптимизации налогообложения юридические службы должны контролировать наличие у контрагента соответствующих лицензий на осуществление тех или иных видов деятельности, а в необходимых случаях — государственной аккредитации или сертификатов качества продукции (товаров, работ, услуг).

Определенные различия существуют при подготовке проекта договора самой организацией и при получении ею проекта договора от контрагента. Юридическая служба участвует в согласовании условий поступивших в организацию договоров и подготовке протоколов разногласий.

При рассмотрении вопроса постановки договорно-правовой работы в современной коммерческой организации важно также остановиться на следующих двух моментах: определение структуры, которая несет ответственность за соблюдение организацией договорно-правовых обязательств, и видов договоров, которые подлежат обязательному визированию юридической службой.

Полагаем, что с точки зрения соблюдения договорных обязательств ответственность должна возлагаться на структурное подразделение организации, в функциональные обязанности которого входит исполнение или получение исполнения соответствующего продукта (работы, услуги). Например, за исполнение договора поставки должна быть ответственна служба маркетинга и сбыта, за исполнение договора перевозки груза — автотранспортная служба, и т.д. Юридическая служба может быть непосредственно ответственна, к примеру, за исполнение договора на юридическое обслуживание другой организации. Такой порядок возложения ответственности за исполнение договорных обязательств обеспечивает оптимизацию структуры управления и повышает эффективность функционирования организации в целом.

Вопрос об обязательности юридической экспертизы для всех видов договоров в период централизованной плановой экономики не стоял вообще. Только после визирования проекта договора в юридической службе он представлялся на подпись руководителю организации*(944). В современной предпринимательской практике, когда важна оперативность в заключении договоров, когда существует значительная степень делегирования полномочий и ответственности от руководителя организации к руководителям структурных подразделений, когда отдельные производственные подразделения становятся в рамках единой организации самостоятельными центрами прибыли, ответственными за свой финансовый результат, ситуация несколько изменилась. Нецелесообразным является визирование в юридической службе каждого договора, ставшего по форме типовым для соответствующей организации. В данном случае юридическая служба участвует в разработке модельного образца (бланка) типового договора. Во многих коммерческих организациях имеется установленный либо Положением о договорно-правовой работе, либо соответствующим организационно-распорядительным документом (приказом, распоряжением) перечень случаев, когда юридическая экспертиза проекта договора является обязательной либо, наоборот, не является обязательной. Так, обязательному визированию в юридической службе могут подлежать предпринимательские договоры, имеющие комплексный характер (смешанные договоры), в исполнении которых задействовано несколько структурных подразделений организации; договоры, цена которых превышает определенную сумму; договоры, связанные с участием в других организациях или объединениях организаций; договоры, заключаемые на длительный срок, например на срок более одного года. Перечень оснований для проведения обязательной юридической экспертизы проектов договоров может быть расширен по усмотрению самой организации в зависимости от специфики ее деятельности, наличия квалифицированного персонала в тех или иных структурных подразделениях, опыта предпринимательской деятельности и иных условий.

В случаях, когда обязательная юридическая экспертиза не требуется, договор визирует руководитель структурного подразделения, в функциональные обязанности которого входит реализация соответствующих договоров. Он несет персональную ответственность за надлежащее исполнение договорных обязательств как со стороны самой организации, так и ее контрагентов: в случае неисполнения договорных обязательств со стороны контрагентов ответственный руководитель должен принять меры по понуждению контрагента к надлежащему исполнению, в том числе организовать предъявление претензии и т.п.

Предпринимательские договоры определенных видов, помимо юридической службы, целесообразно также направлять для экспертизы в финансово-экономическую службу — для выяснения экономической целесообразности заключения договора, соблюдения интересов организации в вопросах ценообразования и пр., в службу бухгалтерского учета — для правильности определения объекта учета и оптимизации налогообложения хозяйственной операции. Перечень оснований для проведения наряду с юридической соответствующих профильных экспертиз также целесообразно предусмотреть в Положении или приказе (распоряжении) об организации договорно-правовой работы.

В организационно-распорядительном документе необходимо определить, помимо руководителя и его заместителей, которые действуют в соответствии с учредительными документами организации, перечень должностных лиц, которые имеют право от лица организации заключать предпринимательские договоры. Полномочия этих лиц на заключение договоров определяются возложенными на них функциональными обязанностями и могут быть ограничены предметом, ценой договора и прочими условиями.

Поскольку сроки большинства договоров длительного характера истекают в последний день календарного года, в коммерческих организациях за несколько месяцев до окончания года начинаются договорные кампании по заключению или продлению сроков действия предпринимательских договоров. О сроках и порядке проведения, особенностях конкретной договорной кампании юридической службой составляется соответствующий приказ (распоряжение) за подписью руководителя организации.

Претензионно-исковая работа призвана обеспечить:

экономические интересы коммерческой организации путем снижения и предупреждения непроизводительных расходов;

защиту и восстановление имущественных и неимущественных прав и охраняемых законом интересов коммерческой организации и ее структурных подразделений;

анализ причин, вызывающих неисполнение договорных обязательств организацией и ее контрагентами.

Порядок организации претензионно-исковой работы, как правило, определяется Положением о претензионно-исковой работе, утверждаемым единоличным исполнительным органом организации.

Претензионно-исковая работа осуществляется юридической службой в тесном взаимодействии с другими структурными подразделениями организации и прежде всего со службой бухгалтерского учета и финансово-экономической службой. Структурные подразделения, которым в силу возложенных на них функций стало известно о причинении организации убытков, нарушении ее прав и законных интересов, представляют в юридический отдел материалы для предъявления претензий. Положением о претензионно-исковой работе устанавливаются сроки, в течение которых структурные подразделения должны информировать юридическую службу о фактах, являющихся основанием для предъявления претензий. Юридическая служба оформляет претензии, а в случае их неудовлетворения — иски, если соответствующими структурными подразделениями переданы необходимые документы, свидетельствующие о нарушении прав и законных интересов организации и обоснованности предъявляемых претензий и исков.

Требования юридической службы о подготовке и передаче ей необходимой для ведения претензионно-исковой работы документации (копий или выписок из договоров, спецификаций, технических обоснований экономических расчетов убытков и др.) должны быть обязательными для исполнения подразделениями, к которым по характеру выполняемых ими производственных и управленческих функций такие требования предъявляются. На руководителей структурных подразделений может быть в соответствии с действующим законодательством возложена дисциплинарная или материальная ответственность за несообщение или несвоевременное сообщение юридической службе сведений о нарушении контрагентами договорных обязательств, а также за непредоставление или несвоевременное предоставление юридической службе документации, затребованной ею в установленном порядке для ведения претензионно-исковой работы.

В случае установления при рассмотрении предъявленных контрагентами претензий и исков вины должностных лиц и работников организации в нарушении договорных обязательств сотрудники юридической службы могут затребовать соответствующие объяснения от виновных лиц и оформить материалы для привлечения их к дисциплинарной или материальной ответственности.

Юридические службы участвуют в рассмотрении материалов о состоянии дебиторской задолженности с целью выявления долгов, требующих принудительного взыскания; готовят заключения и предложения о списании безнадежной задолженности; осуществляют контроль за соблюдением в организации порядка приемки продукции по количеству и качеству.

Юридические службы подготавливают и рассматривают иски и отзывы на иски, передают исковые материалы для рассмотрения в суды общей юрисдикции и арбитражные суды; представляют в установленном порядке в этих органах интересы организации.

Следует отметить, что тенденцией текущего момента является сокращение объема претензионной работы при увеличении значения функций юридических служб, связанных с обеспечением исполнения решений судов. Уменьшение объема претензионной работы связано, в свою очередь, с двумя обстоятельствами: во-первых, с отсутствием требований современного законодательства в сравнении с ранее действующим к обязательности претензионного порядка рассмотрения разногласий (необходимость такого порядка стороны могут добровольно предусмотреть в договоре; тогда претензионный порядок разрешения спора будет для них обязательным); а во-вторых, с наличием партнерских отношений с контрагентами, заботой коммерческой организации о своей деловой репутации, когда нарушение прав и интересов других организаций и граждан устраняется без предъявления претензий, т.е. по первому требованию. Во времена плановой экономики предъявление претензий являлось обязательным для предприятия, за выставлением штрафных санкций осуществлялся жесткий контроль вышестоящей организацией, а руководители предприятий, не обеспечивающие предъявления претензий, привлекались к дисциплинарной ответственности. При всем этом предъявление претензии одного государственного предприятия к другому по сути означало перекладывание денег из одного кармана в другой, без изменения их собственника.

В рыночной экономике возросло значение исполнительного производства, поскольку не у всех вступивших в силу решений судов есть перспектива исполнения (ненадлежащее обеспечение исполнения договорных обязательств, отсутствие денежных средств на счетах в банках и др.). Появилась новая категория судебных дел, связанных с банкротством организаций и индивидуальных предпринимателей-граждан.

Юридическая служба обеспечивает текущий анализ и обобщает результаты рассмотрения претензионных разногласий и судебных споров для постановки перед руководством вопросов об улучшении деятельности организации и оптимизации ее взаимодействия с контрагентами.

Современная предпринимательская практика, основанная на разграничении собственности хозяйствующих субъектов, их участников, государства, муниципальных образований, на многообразии организационно-правовых форм предпринимательской деятельности, в качестве важнейшей ставит перед юридическими службами коммерческих организаций задачу по обеспечению функционирования соответствующей организационно-правовой формы предпринимательской деятельности. Для унитарных государственных, муниципальных, казенных предприятий эта часть правовой работы связана прежде всего с осуществлением взаимодействия с собственником имущества, находящегося соответственно в хозяйственном ведении или оперативном управлении организации.

Особым разнообразием рассматриваемое направление деятельности юридических служб отличается в хозяйственных обществах и товариществах, в которых для обеспечения эффективности этой работы в составе юридических служб создаются специальные подразделения — корпоративные отделы или секторы.

Правовое обеспечение корпоративной работы связано в первую очередь с организацией взаимодействия хозяйственных обществ (товариществ) со своими участниками; с организацией функционирования органов управления хозяйствующих субъектов — общих собраний участников (акционеров), советов директоров, исполнительных органов организации (единоличного — директора или генерального директора и коллегиального — правления или дирекции); с реализацией прав участников (акционеров) на выход из товарищества, на отчуждение долей участия (акций), а также с реализацией других прав участников (акционеров) — на участие в органах управления, на получение части прибыли (дивидендов) от деятельности коммерческой организации и пр.

В крупных коммерческих организациях, входящих в предпринимательские объединения (холдинги, финансово-промышленные группы), корпоративные отделы участвуют в обеспечении взаимодействия основного (материнского) и дочерних хозяйственных обществ или в обеспечении исполнения договора, лежащего в основе добровольного предпринимательского объединения. В этой области юридические службы основных обществ разрабатывают уставы, внутренние документы дочерних обществ, договоры с их руководителями и осуществляют контроль за соблюдением этих документов.

Корпоративные отделы непосредственно или во взаимодействии с отделом ценных бумаг обеспечивают оформление выпуска и обращения ценных бумаг, эмитированных самой организацией, а также приобретение ценных бумаг других организаций. В этой части корпоративные отделы осуществляют взаимодействие с Федеральной комиссией по рынку ценных бумаг (ФКЦБ) или ее региональными органами: подготавливают и передают для государственной регистрации выпуски ценных бумаг (при необходимости сопровождаемые проспектами ценных бумаг), отчеты о размещении ценных бумаг, ежеквартальные отчеты эмитента эмиссионных ценных бумаг; информируют органы ФКЦБ о существенных фактах, затрагивающих финансово-хозяйственную деятельность эмитента*(945).

В открытых акционерных обществах корпоративные отделы юридических служб в соответствии со ст.92 Закона об АО обеспечивают публичность их деятельности: организуют публикацию годовых отчетов в средствах массовой информации, бухгалтерских балансов, счетов прибылей и убытков, проспектов ценных бумаг, сообщений о проведении общего собрания акционеров, списков аффилированных лиц и иных сведений, определяемых ФКЦБ.

Важной составляющей этого направления деятельности юридических служб является организация взаимодействия с органами Министерства РФ по антимонопольной политике и поддержке предпринимательства в части подачи уведомлений и ходатайств в соответствии со ст.17 и 18 Закона о конкуренции на товарных рынках (в случаях создания коммерческих организаций, объединения организаций, приобретения основных средств, пакетов акций (долей участия) в уставных (складочных) капиталах хозяйственных обществ (товариществ) и др.).

Корпоративные отделы юридических служб организуют созыв и проведение общих собраний участников (акционеров), советов директоров хозяйственных обществ, подготавливают самостоятельно или с участием других служб проекты решений этих органов, обеспечивают законность их деятельности и принимаемых решений, в том числе с точки зрения соблюдения порядка совершения хозяйственным обществом крупных сделок и сделок с заинтересованностью. Юридические службы осуществляют подготовку и представление компетентным органам управления хозяйственных обществ для утверждения проекты внутренних документов, регулирующих функционирование соответствующей организационно-правовой формы предпринимательской деятельности — Положений об общем собрании участников (акционеров), о совете директоров (наблюдательном совете), о правлении (дирекции), о генеральном директоре, о ревизионной комиссии (ревизоре) и т.п.

Важным направлением деятельности юридической службы является обеспечение социального партнерства в организации, контроль за соблюдением трудового законодательства, участие во взаимодействии с профсоюзами и иными организациями, представляющими работников.

С принятием Трудового кодекса РФ значение правовой работы в сфере трудовых отношений значительно возросло. Развитие социального партнерства как ведущего принципа, положенного Трудовым кодексом РФ в основу правового регулирования взаимоотношений между работниками и работодателем, требует активного участия юридических служб в подготовке и мониторинге коллективных договоров и соглашений.

Юридические службы разрабатывают формы трудовых договоров, заключаемых с каждым работником; ученических договоров, заключаемых с лицами, принятыми учениками; соглашений о направлении работников на обучение; принимают участие в создании и контроле за соблюдением Правил внутреннего трудового распорядка и других локальных нормативных актов организации, содержащих нормы трудового права.

Юридические службы участвуют в разработке и осуществлении мероприятий по укреплению трудовой дисциплины, предотвращению потерь рабочего времени, а также предотвращению имущественного ущерба в связи с фактами правонарушений или хищений (растраты, присвоения) имущества организации. Юридические службы визируют кадровые приказы о приеме, переводе, увольнении работников, подготавливают заключения по представленным материалам о привлечении работников организации к дисциплинарной и материальной ответственности. Сотрудники юридических служб принимают участие в подготовке и проведении аттестации работников на соответствие занимаемой должности.

Юридическая служба оказывает помощь профсоюзному комитету и другим организациям, представляющим работников, в реализации их правомерной деятельности, проводит консультации по правовым вопросам для персонала.

Юридические службы организаций обязаны принимать активное участие в разработке и осуществлении мероприятий по обеспечению качества выпускаемой продукции (работ, услуг). Актуальность этого направления деятельности связана в настоящее время, в частности, с глобализацией экономики и включением России в мировое сообщество, в котором торговля продукцией (работами, услугами) осуществляется, как правило, организациями, чья система управления сертифицирована в соответствии с требованиями международного стандарта качества серии ИСО-9000. Юридические службы принимают участие в разработке Стандартов предприятия по качеству (СТП), в частности, регламентирующих осуществление договорной работы, организацию документооборота, прием сырья и отпуск готовой продукции (работ, услуг), размещение заказов в организации, а также в подготовке СТП общего значения — «Руководство по качеству», «Корректирующие и предупреждающие действия», «Культура производства», «Порядок разработки методологических инструкций и рабочих процедур». Юридические службы принимают участие во внутреннем аудите организации, являющеся необходимым требованием международного стандарта серии ИСО-9000. Целесообразно, чтобы один из сотрудников юридической службы был сертифицирован как внутренний аудитор организации. Это будет способствовать повышению эффективности других направлений деятельности юридической службы, поскольку внутренний аудит связан с комплексными проверками функционирования структурных подразделений коммерческих организаций, выявлением причин их неоптимального взаимодействия, а также с разработкой рекомендаций по улучшению деятельности организации в целом.

Юридические службы всех коммерческих организаций (независимо от их организационно-правовой формы) призваны формировать корпоративную культуру организации*(946), важнейшей частью которой является правовая культура и существующий в организации правопорядок.

Юридические службы посредством участия во внутрифирменном обучении должны организовывать информирование трудового коллектива о действующем законодательстве, обеспечивать совместно с другими подразделениями изучение руководителями и специалистами законодательства, иных правовых актов и внутренних документов организации, относящихся к предмету их деятельности.

Повышение роли и значения юридических служб в деятельности современных коммерческих организаций выражается в участии этого структурного подразделения в стратегическом планировании. Зачастую руководитель юридической службы крупной коммерческой организации является заместителем руководителя и входит в группу стратегического планирования.

Краткие выводы

1. В условиях рыночной экономики, широкого распространения предпринимательства как сферы человеческой деятельности, разнообразия организационно-правовых форм и форм собственности хозяйствующих субъектов существенно возросли роль и значение правового обеспечения предпринимательской деятельности.

2. Обслуживание предпринимательской деятельности является составной частью правовой работы в народном хозяйстве.

3. Наиболее распространенной формой правового обеспечения предпринимательской деятельности является наличие в структуре коммерческой организации собственной юридической службы.

4. Основными задачами правовой работы в сфере предпринимательства является защита прав и интересов хозяйствующего субъекта.

5. Правовой основой организации деятельности юридической службы являются, в частности, внутренние документы, утвержденные компетентными органами коммерческой организации в рамках локального нормотворчества.

6. Основными функциями юридической службы коммерческой организации являются локальное нормотворчество и обеспечение законности организационно-распорядительной документации, договорно-правовая работа, претензионно-исковая работа, корпоративная работа, обеспечение правовыми средствами качества выпускаемой продукции (работ, услуг), обеспечение социального партнерства в организации, контроль за соблюдением трудового законодательства, формирование правовой культуры организации.

Вопросы

1. Перечислите основные задачи правовой работы в сфере предпринимательства.

2. Какие формы правового обеспечения предпринимательской деятельности Вам известны?

3. Назовите основные функции юридической службы современной коммерческой организации. Раскройте содержание каждого из направлений правовой работы.

4. Что должен сделать юрист, если ему на визирование представлен проект приказа или положения, не соответствующий законодательству?

5. Каковы цели: 1) договорно-правовой и 2) претензионно-исковой работы в коммерческой организации?

6. Перечислите задачи юридической службы, связанные с корпоративной работой.

7. В чем в современных условиях выражаются изменения функций юридических служб в социально-трудовой сфере?

8. Что такое корпоративная культура организации? Оцените роль юридической службы в ее формировании.

Рекомендуемая литература

Голембо Л.Я. Организация юридической службы на предприятии: Учебное пособие. Запорожье, 2001.

Замайский И.Е. Эффективность хозяйственно-правовой работы. Киев, 1982.

Лебедев К.К. Правовое обслуживание бизнеса (Корпоративный юрист). М., 2002.

Правовая работа в народном хозяйстве. М., 1986.

Хохлов С.А. Организация и техника договорной работы на предприятии. Свердловск, 1980.

─────────────────────────────────────────────────────────────────────────

*(1) Источники опубликования нормативных актов, содержащихся в Указателе сокращений, а также внесенных в них изменений и дополнений в дальнейшем (в том числе в рубриках «Основные нормативные акты») не приводятся.

*(2) Предпринимательское право. Учебник / Под ред. Е.П. Губина, П.Г. Лахно. М.: Юристъ, 2001.

*(3) Жилинский С.Э. Предпринимательское право (правовая основа предпринимательской деятельности). Учебник для вузов. М., 2001. С.25.

*(4) Существуют и иные точки зрения на соотношение экономической и хозяйственной деятельности. По мнению ряда авторов (см., например: Семеусов В.А., Тюкавкин А.А., Пахаруков А.А. Правовые проблемы предпринимательской (экономической) деятельности. Иркутск, 2001. С.55), «понятие хозяйственная и экономическая деятельность — суть одно и то же. Убеждены, что на данном этапе развития правовой системы нет практической необходимости в дифференциации экономической деятельности на какие-либо ее отдельные разновидности. Кроме выделения предпринимательской активности».

*(5) Мамутов В.К. Предисловие к учебнику «Хозяйственное право»// Хозяйственное право. Учебник / Под ред. В.К. Мамутова. Киев, 2002. С.3.

*(6) Хоскинг А. Курс предпринимательства. Практическое пособие/Пер. с англ. М., 1993. С.18.

*(7) См.: Евенко Л.И. Уроки американского менеджмента. Вступительная статья к работе М.Х. Мескон, М. Альберт, Ф. Хедоури. Основы менеджмента. М., 1992. С.6.

*(8) См.: Автономов В.С. Предпринимательская функция в экономической системе. М., 1990; Друкер П. Рынок: Как выйти в лидеры. Практика и принципы. М., 1992; Минтусов И., Егорова-Гантман Е. Портрет делового человека // Проблемы теории и практики управления. 1992. N 6 и др.

*(9) См.: Сэй Ж.-Б. Трактат политической экономии. М., 1896. С.17, 24 и др.

*(10) Хизрич Р., Питерс М. Предпринимательство, или как завести собственное дело и добиться успеха. Вып.1. М., 1992. С.19-20.

*(11) Глущенко Е.В., Капцов А.И., Тихонравов Ю.В. Основы предпринимательства. Учебное пособие. М., 1996. С.19.

*(12) См.: Шумпетер Й. Теория экономического развития. М., 1982. С.159 и др.

*(13) Глущенко Е.В., Капцов А.И., Тихонравов Ю.В. Указ. соч. С.21.

*(14) Друкер П. Указ. соч. С.4.

*(15) Ведомости СССР. 1986. N 47. Ст.964.

*(16) Ведомости СССР. 1988. N 22. Ст.355.

*(17) Ведомости СССР. 1991. N 16. Ст.442.

*(18) Ведомости РСФСР. 1990. N 30. Ст.418. Утратил силу (СЗ РФ. 2002. N 12. Ст.1093).

*(19) Ведомости РФ. 1992. N 8. Ст.360.

*(20) Ведомости РСФСР. 1990. N 36. Ст.416.

*(21) Ведомости СССР. 1990. N 11. Ст.164.

*(22) Предпринимательское (хозяйственное) право. Учебник / Под ред. О.М. Олейник. Т.1. М., 1999. С.19.

*(23) Сборник международных договоров СССР и Российской Федерации. Вып. XLVII. М., 1994.

*(24) См.: Кабышев О.А. Предпринимательский риск: правовые вопросы. Автореф. дисс. … канд. юрид. наук. М., 1996. С.13.

*(25) Джон Хьюдбург, председатель правления компании «Флорида пауэр энд лайт», считает, что «целью истинного управления является не получение прибыли, как это всегда считалось, а удовлетворение потребностей заказчика» (Симмонс Д., Мэрс У. Как стать собственником. Американский опыт участия работников в собственности и управлении / Пер. с англ. М., 1993. С.13).

*(26) Друкер П. Указ соч. С.4.

*(27) Постановление Президиума ВАСРФ N 1441/97 от 8 июля 1997 г.

*(28) Цитович П.П. Очерк основных понятий торгового права. М., 2001. С.83.

*(29) Толстой Ю.К. О преподавании гражданского права на современном этапе // Преподавание гражданского права в современных условиях. СПб., 1999. С.43. Он поддерживает также мнение некоторых других питерских юристов, согласно которому любому правовому образованию, независимо от его места в системе права, присущ элемент комплексности, и делает вывод о том, что «химически чистые отрасли права выделить невозможно, их просто-напросто нет» (там же).

*(30) См.: Алексеев С.С. Право. Азбука. Теория. Философия. Опыт комплексного исследования. М., 1999. С.45-46 и др.

*(31) Райхер В.К. Общественно-исторические типы страхования. М.-Л., 1947. С.189-190.

*(32) Самуэльсон П. Экономика. Т.1. М., 1993.

*(33) Макконелл К., Кэмпбелл Р., Брю Стенли Л. Экономикс: принципы, проблемы и политика. Т.1. М., 1992. С.61.

*(34) См.: Доллан Эдвин Дж., Линдсей Дейвид Е. Рынок и микроэкономическая модель. СПб., 1992. С.19.

*(35) Подробнее см.: Bikov Anatoli, Lajno Piotr. Elderechoyel mecanismo economico en la URSS. Editorial Progreso. Moscu. 1989. P.7.

*(36) См.: Халфина Р.О. Современный рынок: правила игры. М., 1993.

*(37) Дозорцев В.А. Тенденции развития российского гражданского права при переходе к рыночной экономике // Тезисы докладов на международной научно-практической конференции «Гражданское законодательство Российской Федерации: состояние, проблемы, перспективы». М., 1993. С.6.

*(38) Жилинский С.Э. Указ. соч. С.18-19.

*(39) Львов Ю.А. Основы экономики и организации бизнеса. СПб., 1992. С.12.

*(40) См.: Эймор Дэниел. Электронный бизнес. Эволюция и / или революция. Жизнь и бизнес в эпоху Интернета. М.; СПб.; Киев, 2001; Гейтс Билл. Бизнес со скоростью мысли. Как добиться успеха в информационную эпоху. М., 2001; Балабанов И.Т. Электронная коммерция. СПб., 2001 и др.

*(41) Современные рынки: природа и развитие/ Под ред. Э.П. Дунаева, И.Е. Рудаковой. М., 1992. С.82.

*(42) См., например: Котлер Ф. Основы маркетинга. М., 1991.

*(43) В российской правовой доктрине к юридическим лицам корпоративного типа относят коммерческие организации, для достижения уставных целей которых необходимо соединение усилий нескольких участников, уставный (складочный) капитал которых поделен на определенные доли. Подробнее см. в гл.6 настоящего учебника.

*(44) Под членством в литературе понимают «комплекс связей участников организаций как между собой, так и с самой организацией, что проявляется в наличии у них субъективных прав и обязанностей, то есть членское правоотношение» (Ломакин Д.В. Акционерные правоотношения. М., 1997. С.15).

*(45) См.: Белов В.А., Пестерева Е.В. Хозяйственные общества. М., 2002. С.144; Степанов П.В. Корпоративные отношения в гражданском праве// Законодательство. 2002. N 6. С.35-36.

*(46) См.: Советское гражданское право / Под ред. О.А. Красавчикова. М., 1985. Т.1. С.12-16; Степанов П.В. Корпоративные отношения в коммерческих организациях как составная часть предмета гражданского права. Автореф. дисс. … канд. юрид. наук. М., 1999. С.13.

*(47) Хозяйственное право / Под ред. В.К. Мамутова. С.17.

*(48) Иную точку зрения (применительно к хозяйственному праву) пытается обосновать Г.Л. Знаменский (см.: Хозяйственное право / Под ред. В.К. Мамутова. С.31-33), который отмечает, что «ключевой метод хозяйственного права, способный интегрировать все другие методы, должен заключаться в равном подчинении всех субъектов хозяйствования общественному хозяйственному порядку». И далее: «Общественный хозяйственный порядок становится опорной, ключевой категорией хозяйственного права». В.А. Семеусов раскрывает ее большое значение в следующем образном высказывании: «Хозяйственное право — это соединение идей в купол, на котором начертано «общественный хозяйственный порядок» (Семеусов В.А. О преподавании курса хозяйственного (экономического)права// Правоведение. 2000. N 5. С.249).

*(49) См.: Лаптев В.В. Предпринимательское право: понятие и субъекты. М., 1997; его же. Современные проблемы предпринимательского (хозяйственного) права // Предпринимательское право в XXI веке: преемственность и развитие. М., 2002. С.3-25.

*(50) Хозяйственное право / Под ред. В.К. Мамутова. С.23-24.

*(51) Мартемьянов В.С.Хозяйственное право. Т.1. М., 1994. С.1.

*(52) Предпринимательское (хозяйственное) право. Учебник / Отв. ред. О.М. Олейник. Т.1. С.33.

*(53) Быков А.Г. Предпринимательское право: проблемы формирования и развития // Вестник Московского университета. Серия 11. Право. 1993. N 6. С.4-5.

*(54) Гражданское право. Учебник/ Под ред. Е.А. Суханова. Т.1. М., 1998. С.19.

*(55) Коммерческое право. Учебник / Под ред. В.Ф. Попондопуло и В.Ф. Яковлевой. СПб., 1997. С.4-5 и др.

*(56) Гражданское право. Учебник/ Под ред. Е.А.Суханова. С.18-19.

*(57) Пугинский Б.И. Коммерческое право России. М., 2000. С.9.

*(58) Пугинский Б.И. Указ. соч. С.13.

*(59) Там же. С.10.

*(60) Гражданское право. Учебник. В2 т./ Отв. ред. Е.А. Суханов. Т.1. М., 2000. С.4.

*(61) Там же. С.18.

*(62) Алексеев С.С. Частное право: Научно-публицистический очерк. М., 1999. С.32.

*(63) См.: Общая теория государства и права. Академический курс в 2 т./ Под ред. М.Н. Марченко. Т. 2. М., 1998. С.255.

*(64) См.: там же. С.255.

*(65) Хозяйственное право / Под ред. В.К. Мамутова. С.22.

*(66) СЗ РФ. 1999. N 10. Ст.1163; 2001. N 1 (ч.I). Ст.2; N 53 (ч.I). Ст.5030; 2002. N 1 (ч.I). Ст.2; N 50. Ст.4923.

*(67) РГ. 1995. 22 нояб.; Вестник ФКЦБ России. 1997. N 7.

*(68) Вестник ФКЦБ России. 1996. N 1.

*(69) СЗ РФ. 1996. N 22. Ст.2698; 1998. N 26. Ст.3087.

*(70) См. письмо Госкомитета РФ по строительству и жилищно-коммунальному комплексу от 4 января 2001 г. N АШ-9/10 «О ценах на проектные и изыскательские работы для строительства на I квартал 2001 г.

*(71) См. постановление Федеральной энергетической комиссии РФ от 27 декабря 2000 г. N 80/3 // Информационный бюллетень ФЭКРФ. 2000. N 2.

*(72) СЗ РФ. 1999. N 14. Ст.1724.

*(73) Суханов Е., Маковский А. Еще раз о хозяйственном праве, текущем моменте и об ошибках т. Мамутова // Хозяйство и право. 2001. N 8. С.20.

*(74) СЗ РФ. 2000. N 11. Ст.1184.

*(75) См., например: Федеральные законы «О поставках продукции для федеральных государственных нужд», «О финансировании государственного оборонного заказа для стратегических ядерных сил Российской Федерации».

*(76) См., например: Вестник ВАС РФ. 1998. N 5.

*(77) Приведенная точка зрения была высказана Ю.А. Тихомировым (см.: Общая теория государства и права. Академический курс в 2 т. / Под ред. М.Н. Марченко. Т.2. С.253).

*(78) Интересны в этом плане высказывания В.К. Мамутова: «Система права — это не столько дифференциация, сколько интеграция правовых норм и институтов. Все отрасли стыкуются, имеют какие-то общие зоны, сферы пересечения, совместного воздействия. Поэтому согласование, состыковка, интеграция важнее теоретического размежевания. Особенно это касается деления права на частное и публичное. Это не деление на отрасли права — это классификация норм по определенному признаку. Во всех отраслях реального законодательства нормы публичного и частного права в большей или меньшей степени сочетаются» (Хозяйственное право / Под ред. В.К. Мамутова. С.37. См. также: Яковлев В.Ф. Россия: экономика, гражданское право (вопросы теории и практики). М., 2000. С.166-168; Занковский С.С. Публичные и частные начала в правовом регулировании экономики // Предпринимательское право в XXI веке: преемственность и развитие. М., 2002. С.26-41).

*(79) См.: Гаджиев Г.А. Конституционные принципы рыночной экономики. М., 2002.

*(80) См.: Куренной А.М. Трудовое право: на пути к рынку. М., 1995.

*(81) Профессор Гамбургского университета Отто Лухтерханд отмечает, что Основной закон ФРГ 1949 г. не содержит эксплицитно выраженных положений о какой-либо экономической системе, тем не менее в Германии сложилась традиция говорить об «экономической конституции», несмотря на то, что это понятие не встречается в тексте Основного закона. См.: Luchterhandt О. The role of the Fedfral constitutional court in economic matters. Transition to a new model of economy and it’s constitutional reflection// Uni Dem conference. Moscow, 18-19 February, 1993.

*(82) См.: Гаджиев Г.А. Конституционные принципы рыночной экономики. М., 2002.

*(83) Ведомости РФ. 1993. N 14. Ст.508; ВКС РФ. 1993. N23.

*(84) В.А. Мау доказывает, что опыт функционирования развитых демократий позволяет выделить ряд правовых принципов, которые обеспечивают устойчивость функционирования экономических систем (см.: Мау В. Экономическая реформа сквозь призму конституции и политики. М., 1999. С.40).

*(85) См.: ВКС РФ. 2001. N 5. С.9.

*(86) См.: Гаджиев Г.А. Конституционные принципы добросовестности и недопустимости злоупотребления субъективными правами// Государство и право. 2002. N 7. С.54-62.

*(87) См.: Мау В. Экономическая реформа: сквозь призму конституции и политики. С.40.

*(88) См.: постановление Конституционного Суда РФ от 16 мая 2000 г. N 8-П по делу о проверке конституционности п.4 ст.104 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» // СЗ РФ. 2000. N 21. Ст.2258; ВКС РФ. 2000. N 4.

*(89) Баглай М.В. Конституционное право Российской Федерации. Учебник для юридических вузов и факультетов. М., 1998. С.18.

*(90) См., например: Калинин А.Ю., Комаров С.А. Форма (источник) права как категория в теории государства и права// Правоведение. 2000. N 6.

*(91) См.: Белкин А.А. Источники права // Право и жизнь. 2001. N 39. С.137.

*(92) Бержель Жан-Луи. Общая теория права. М., 2000. С.97.

*(93) СЗ РФ. 2000. N 12. Ст.1260.

*(94) СЗ РФ. 1997. N 11. Ст.1372.

*(95) См.: Бюллетень ВС РФ. 1996. N 5. С.1.

*(96) Такие кодексы имеются в странах различных правовых систем — в Австрии, Аргентине, Бельгии, Болгарии, Бразилии, Венесуэле, Германии, Греции, Египте, Испании, Корее (Южной), Кувейте, Люксембурге, Мексике, Польше, Румынии, Словакии, США, Уругвае, Франции, Чехии (1991 г.), Чили, Швеции, Эстонии (1995 г.), Японии и других странах (см.: Хозяйственное право / Под ред. В.К. Мамутова. С.132).

*(97) Урядовий курьер. 2003 року. 6 березня.; С. 2.

*(98) В.К. Мамутов совершенно справедливо отметил, что «известный цивилист, противник концепции хозяйственного права Г.К. Матвеев, увидев плоды «реформ», в своей последней опубликованной статье пришел к выводу, что все же нужен отдельный коммерческий кодекс (см.: Матвеев Г.К. Потрiбнi кодекси — цывiльний i пiдприемницький // Biчe. 1995. N 4. С. 82-85).

*(99) САПП РФ. 1993. N 32. Ст. 3017.

*(100) СЗ РФ. 2000. N 50. Ст.4898.

*(101) Ведомости РФ. 1993. N 27. Ст.1018; СЗ РФ. 2002. N 1 (ч.I). Ст.2.

*(102) БНА РФ. 1993. N 8.

*(103) Утверждены постановлением Правительства РФ от 13 августа 1997 г. N 1009 // СЗ РФ. 1997. N 33. Ст.3895; N 50. Ст.5689; 1999. N 8. Ст.1026.

*(104) Покровский И.А. Основные проблемы гражданского права. М., 1998. С.9.

*(105) См.: Зивс С.Л. Источники права. М., 1981. С.176.

*(106) См.: Вильнянский С.И. Значение судебной практики в гражданском праве// Ученые труды ВИЮН. М., 1947. Вып.IХ. С.244.

*(107) См.: Топорнин Б.Н. Система источников права: тенденции развития // Судебная практика как источник права. М., 2000. С.19.

*(108) См.: Судебная практика как источник права. Сборник статей. М., 2000.

*(109) О значении правовых позиций Конституционного Суда РФ в сфере предпринимательства см.: Гаджиев Г.А., Пепеляев С.Г. Предприниматель-налогоплательщик — государство. Правовые позиции Конституционного Суда Российской Федерации. М., 1998; Витрук Н.В. Конституционное правосудие в России (1991-2001 годы). М., 2001.

*(110) СЗ РФ. 2000. N 16. Ст.1774; ВКС РФ. 2000. N 4.

*(111) Бюллетень ВС РФ. 1997. N 5; Вестник ВАС РФ. 1997. N6.

*(112) Давид Р. Основные правовые системы современности. М., 1988. С.193.

*(113) Международное публичное право. Сборник документов. М., 1996. Т.1. С.14.

*(114) См.: Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Общие положения. М., 1997. С.53.

*(115) Венская конвенция о договорах международной купли-продажи товаров. Комментарий. М., 1994. С.33.

*(116) См.: Нешатаева Т.Н. Иностранные предприниматели в России. Судебно-арбитражная практика. М., 1998. С.37-38.

*(117) См.: Зыкин И.С. Обычай и обыкновение в международной торговле. М., 1983.

*(118) Гражданское право. Учебник / Отв. ред. Е.А. Суханов. Т.1. С.69.

*(119) Унифицированные правила и обычаи для документарных аккредитивов. Редакция 1993 г. М., 1994.

*(120) См.: Общая теория права и государства. М., 1999. С.260 (автор соответствующей главы — Л.В. Лазарев).

*(121) СЗ РФ. 1994. N 13. Ст.1447; 2001. N 7. Ст.607; N 51. Ст.4824.

*(122) СЗ РФ. 1999. N 31. Ст.4039.

*(123) См.: Хартли Т.К. Основы права Европейского Сообщества. М., 1998. С.155.

*(124) Ведомости РСФСР. 1990. N 26. Ст.324.

*(125) См.: Вольдман Ю. Об особенностях правового регулирования труда в крестьянском (фермерском) хозяйстве// Хозяйство и право. 1998. N 3. С.50-52.

*(126) См.: Сумина Г.А. О практике рассмотрения споров о ликвидации крестьянских (фермерских)хозяйств в Федеральном арбитражном суде Дальневосточного округа// Вестник ВАС РФ. 1998. N 6. С.95-96.

*(127) См.: Информационный бюллетень Минсельхозпрода РФ. 1999. N 11-12. С.22-24.

*(128) ВКС РФ. 2002. N 1.

*(129) СЗ РФ. 1997. N 51. Ст.5712; 1998. N 1. Ст.1.

*(130) См.: постановление Правительства РФ от 13 августа 1997 г. N 1009 «Об утверждении Правил подготовки нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти и их государственной регистрации».

*(131) Бюллетень ВС РФ. 1998. N 11.

*(132) СЗ РФ. 1995. N 29. Ст.2757.

*(133) СЗ РФ. 1998. N 14. Ст.1514.

*(134) См.: Гомьен Д., Харрис Д., Зваах Л. Европейская конвенция о правах человека и Европейская социальная Хартия: право и практика. М., 1998. С.409.

*(135) Европейский Суд по правам человека. Избранные решения. Т.II. М., 2000. С.395.

*(136) См.: Комментарий к Конвенции о защите прав человека и основных свобод и практике ее применения. М., 2002. С.266-288.

*(137) СЗ РФ. 2000. N21. Ст.2258; ВКСРФ.2000. N4.

*(138) The Law Dictionary. Andersen Publishing Co. 1977.

*(139) Термин «имущественный комплекс» применяется к предприятию условно, поскольку кроме имущества к нему относятся и другие виды активов, включая постоянных клиентов, пользующихся услугами или товарами, произведенными предприятием, а также деловую репутацию (goodwill).

*(140) См.: Dunfee T.W. Modern Business Law and the Regulatory Environment. L., 1996; Gower C. Modern company law. L., 1954; Ершова Е.А. Правовые проблемы продажи бизнеса в странах общего права// Законодательство. 2002. N 3.

*(141) Тесная связь активов и задолженности принимается во внимание Общепринятыми принципами бухгалтерского учета (GAAP), в частности при определении справедливой цены за акции и активы в случае комбинирования бизнесов. См., например: Dauber N.A., Siegel J.G., Shim J.K. The Vest-Pocket CPA. NJ.: Prentice Hall, 1997; Peat Marwick. Business Combinations Handbook. U.S.A., 1996.

*(142) Российская правовая наука развивает тему статуса предприятия в другом направлении, а именно тратит свои силы на дискуссию о том, каким статусом должно обладать предприятие, должно ли оно быть признано объектом права или субъектом права. При этом использовались и используются теории и концепции, разработанные еще в условиях социалистической экономики, в то время как правовая мысль за рубежом никогда не выражала сомнений по поводу предприятия как объекта права. См., например: Толстой Ю.К. К разработке теории юридического лица на современном этапе// Проблемы современного гражданского права/ Отв. ред. В.Н. Литовкин и В.А. Рахмилович. М., 2000.

*(143) Право Европейского Сообщества (ЕС), например, обеспечивает защиту интересов работников в случае передачи в другие руки именно предприятия или его части (см.: Директива Европейского Совета N 77/ 187/ СЕЕ от 14 февраля 1977 г. «О сближении законодательств государств-членов, связанных с защитой прав работников в случаях передачи предприятий или части предприятий»).

*(144) Надо отметить, что российское налоговое право обычно не признает результаты финансовой деятельности компаний, входящих в такой холдинг, в совокупности самостоятельным объектом налоговых отношений, за исключением отдельных вопросов (например, не признаются доходом средства, полученные дочерним обществом в качестве финансирования от основного общества, владеющего более 50% уставного капитала дочернего общества).

*(145) Здесь мы ограничивается только рамками западной традиции права, к которой тяготеет и российская правовая система. О других правовых традициях см.: Давид Р., Жоффре-Спинози К. Основные правовые системы современности. М., 1996.

*(146) См.: Давид Р., Жоффре-Спинози К. Указ. соч.; Тихомиров Ю.А. Курс сравнительного правоведения. М., 1996; Цвайгерт К., Котц Г. Введение в сравнительное правоведение в сфере частного права. Т.1. Основы. М., 1995; Glendon M., Gordon M., Osakwe C. Comparative Legal Traditions. N.Y., 1985.

*(147) Берман Г. Дж. Западная традиция права: эпоха формирования. М., 1998.

*(148) См.: Хартли Т.К. Основы права Европейского Сообщества. М., 1998.

*(149) Данные тенденции обычно игнорируются при выделении правовых традиций. См., например: Давид Р., Жоффре-Спинози К. Указ. соч.; Тихомиров Ю.А. Указ. соч.

*(150) См.: Council Regulation (EC). N 2157/2001 of 8 October 2001 on the Statute for aEuropean company (SE); Council Directive 2001/86/EC of 8 October 2001 supplementing the Statute for a European company with regard to the involvement of employees.

*(151) Главным пунктом разногласий стал вопрос об участии работников в управлении компанией по германской модели (там представители работников являются членами наблюдательного совета и занимают от 1/2 до 2/3 общего состава совета). Великобритания в противовес Франции и Германии была непримиримым противником таких положений. В результате свыше 20-летней дискуссии эта норма была сохранена в Директиве с приданием ей диспозитивного характера.

*(152) Подробнее см.: Лахно П.Г. Становление и развитие энергетического законодательства Российской Федерации/ Государство и право на рубеже веков (материалы Всероссийской конференции). М., 2001. С.274-284; его же. На пульсе ТЭКа// ЭЖ-ЮРИСТ.2002. Апрель. N 14. С.11; Договор к Энергетической хартии: путь к инвестициям и торговле для Запада и Востока / Под ред. А.М. Коноплянина. М., 2002; Budenbender Ulrich, Heinegg Wolff Heintschellvon, Rosin Peter. Energierecht. Recht der Enegieeanlagen. Walter de Gruyter. Berlin. 1999. T.1. 2002. T.2; James E. Hickey…Rocki Mountain Mineral Law Foundation. Denver. Colorado, 2000; Roggencump Marta M., Ronne Anita. Energy Law in Europe (National, EU and International Lae and Institutions). Oxford University Press, 31 Dekabria 2000.

*(153) О перспективах ратификации ДЭХ Российской Федерацией см.: Липатов Ю. Формируется европейский энергетический рынок. Условия вхождения России предстоит рассмотреть Государственной Думе// Независимая газета. 2001. 11 янв.; Сергеева О. Европейская энергетическая хартия: PRO и CONTRA для России. Почему Москва не спешит ратифицировать Договор к ЕЭХ// Мировая энергетическая политика. 2002. N 4. С.52-57.

*(154) С 1 января 1999 г. ГАТТ преобразовалось во Всемирную торговую организацию (ВТО), размещающуюся в Женеве в здании бывшей Лиги Наций.

*(155) Например, Комиссией издан ряд разъяснений смысла и критериев использования в правоприменительной практике понятий, имеющих общий характер, таких как общая польза (применительно к регулированию банковской деятельности), публичная политика, публичный порядок, общественное здоровье.

*(156) Отменен 12 ноября 1999 г. с принятием Закона «О модернизации финансовых услуг» (Financial Services Modernization Act 1999). Отмена такого ограничения банковской деятельности стала возможной в результате общих изменений в экономике, возросшей конкуренции в банковской сфере, прозрачности в деятельности банков и совершенствования системы контроля за банковской деятельностью.

*(157) Это означает, что служащий или управляющий компании не может использовать информацию о нынешнем или будущем состоянии компании, ставшую ему известной в связи с его статусом, для продажи или покупки акций компании или передавать эту информацию другим лицам, поскольку такая информация дает ее обладателю привилегии по сравнению с другими инвесторами, не обладающими ею.

*(158) Как уже отмечено, страны романо-германской системы права традиционно проповедуют более активную роль государства в экономике (в целях поддержания наиболее гармоничного развития), чем страны англо-американского права, старающиеся, наоборот, максимально ограничить такое вмешательство для того, чтобы не допустить дисбаланса рыночных сил.

*(159) См. подробнее: Познер Р. Экономический подход к праву // Право и экономика. М., 1999.

*(160) Статьи 142, 264 Закона о Компаниях 1985 г.

*(161) См.: Зайфферт В. Общество с ограниченной ответственностью в российском праве: взгляд из Германии// Государство и право. 2001. N 9. С.79-84.

*(162) СЗ РФ. 2001. N 33 (ч.I). Ст.3422; N 51. Ст.4829.

*(163) См.: постановление Правительства РФ от 17 мая 2002 г. N 318 «Об уполномоченном федеральном органе исполнительной власти, осуществляющем государственную регистрацию юридических лиц»// СЗ РФ. 2002. N 20. Ст.1872.

*(164) См. также ст.8 Закона об АО, ст.11 Закона об ООО, ст.114 ГК РФ.

*(165) В некоторых случаях условием для регистрации коммерческой организации является предварительное согласие федерального антимонопольного органа или его последующее уведомление. Например, предварительное согласие требуется при регистрации организации, созданной в результате слияния или присоединения двух или нескольких организаций, если балансовая стоимость их активов превышает 100 тыс. минимальных размеров оплаты труда (МРОТ). Федеральный антимонопольный орган должен быть также уведомлен заявлением одного из учредителей в 15-дневный срок со дня государственной регистрации о создании коммерческих организаций, если суммарная стоимость активов учредителей превышает 100 тыс. МРОТ, а также о слиянии или присоединении коммерческих организаций, если сумма их активов по балансу превышает 50 тыс. МРОТ (ст.17 Закона о конкуренции на товарных рынках).

*(166) СЗ РФ. 2002. N 12. Ст.1093. лица, совершенные до признания его регистрации недействительной

*(167) См. Информационное письмо Президиума ВАСРФ от 9 июня 2000 г. N 54 «О сделках юридического лица, регистрация которого признана недействительной»// Вестник ВАС РФ. 2000. N 7.

*(168) Для реализации этих целей было бы разумно включить в реестр сведения не только об учредителях, но и об участниках (акционерах)хозяйственных обществ.

*(169) СЗ РФ. 2002. N 26. Ст.2585.

*(170) СЗ РФ. 1995. N 10. Ст.823; 1999. N 7. Ст.879; 2000. N 2. Ст.141; 2001. N 33 (ч.I). Ст.3429; 2002. N 22. Ст.2026.

*(171) Определение Конституционного Суда РФ от 13 января 2000 г. по жалобе гражданки Маршаковой Е.З. на нарушение ее конституционных прав статьей 10 Закона Республики Мордовия «О торговле и оказании услуг населению в Республике Мордовия»…// СЗ РФ. 2000. N 12. Ст.1311.

*(172) Надо отметить, что право Европейского Сообщества относит к компаниям предпринимательские объединения, не являющиеся юридическими лицами (например, полные товарищества в Германии). В то же время некоммерческие организации, являющиеся юридическими лицами, к компаниям не относятся, поскольку их целью не является занятие предпринимательской деятельностью.

*(173) Подробнее см.: Лаптев В.В. Предпринимательское право: понятие и субъекты. М., 1997; его же. Проблемы предпринимательской (хозяйственной) правосубъектности // Государство и право. 1999. N 11.

*(174) Вестник ВАС РФ. 1999. N 10.

*(175) См.: Бурмистрова Т., Мартыненко Г. Методы и практика антимонопольного регулирования действий исполнительных органов власти // Право и экономика. 2000. N 2. С.19.

*(176) Термин «обязанности» больше соответствует содержанию публично-правовых, внутрихозяйственных или управленческих отношений, означая выполнение определенных функций или требований. Поэтому применительно к гражданско-правовым отношениям более правильным является употребление термина «обязательства» в силу существования обязательственных правоотношений, возникающих из гражданско-правовых сделок.

*(177) См.: Закон о защите прав потребителей; Закон РФ от 27 апреля 1993 г. N 4871-I «Об обеспечении единства измерений»// Ведомости РФ. 1993. N 23. Ст.811; 2003. N 2. Ст.167.

*(178) См. например: постановление Конституционного Суда РФ от 24 февраля 1998 г. N 7-П по делу о проверке конституционности отдельных положений ст.1 и 5 Федерального закона от 5 февраля 1997 г. «О тарифах страховых взносов в Пенсионный фонд РФ, Фонд социального страхования РФ, Государственный фонд занятости населения РФ и в фонды обязательного медицинского страхования на 1997 год» в связи с жалобами ряда граждан и запросами судов// СЗ РФ. 1998. N 10. Ст.1242.

*(179) См. подробнее: Братусь С.Н. Юридическая ответственность и законность. М., 2001; Иоффе О.С. Вина и ответственность по советсткому праву. М., 1972; Лейст О.Э. Санкции в советстком праве. М., 1962.

*(180) См., например: Мартемьянов В.С.Хозяйственное право. Т.1. Общие положения. Курс лекций. М., 1994. С.248-265; Дойников И.В. Предпринимательское право. М., 1998. С.115-120.

*(181) К абзацам (3) и (4) см. ст.13 Закона о лицензировании.

*(182) СЗ РФ. 1999. N 23. Ст.2858.

*(183) СЗ РФ. 2002. N 2. Ст.133.

*(184) См.: Шершеневич Г.Ф. Учебник русского гражданского права. СПб., 1909. С.127.

*(185) См.: Щенникова Л.В. Вещные права в гражданском праве России. М., 1996. С.3; Ершова И.В. Имущество и финансы предприятия: Правовое регулирование. М., 1999. С.60.

*(186) См.: Ковалевский М.А. Конституционно-правовой режим имущества предпринимателя// Кодекс-info. 2000. N 5-7.

*(187) См.: Маттеи У., Суханов Е.А. Основные положения права собственности. М., 1999.С.334-335.

*(188) См.: Брагинский М.И. Договор-правоотношение// Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Общие положения. С.233-235.

*(189) См.: Венедиктов А.В. Государственная социалистическая собственность. М.-Л., 1948. С.381.

*(190) См., например: Белов В.А. Ценные бумаги в российском гражданском праве. М., 1996. С.14-15.

*(191) В связи со значительным объемом данной главы, а также существенными различиями в организационно-правовых формах предпринимательской деятельности, рассматриваемых отдельно в каждом из параграфов главы, основные понятия, основные нормативные акты, а также краткие выводы и рекомендуемая литература приводятся не к главе в целом, а к каждому из содержащихся в ней параграфов.

*(192) См.: Экономика и жизнь 2002. N 17. С.3.

*(193) Введен первой частью ГК РФ с 1 января 1995 г.

*(194) Государственная регистрация предпринимателей осуществляется в соответствии с Указом Президента РФ от 8 июля 1994 г. «Об упорядочении государственной регистрации предприятий и предпринимателей на территории Российской Федерации» и Законом о регистрационном сборе.

*(195) См.: постановление Президиума ВАС РФ от 13 июля 1999 г. N 1259/99.

Правовое регулирование иностранных инвестиций в разработку шельфовых нефтегазовых месторождений

Правовое регулирование иностранных инвестиций в разработку шельфовых нефтегазовых месторождений

Д. С. Боклан

(Всероссийская академия внешней торговли)

Вопрос правового регулирования иностранных инвестиций в разработку шельфовых нефтегазовых месторождений приобретает все большую актуальность в условиях международной конкуренции в эпоху глобализации. Вывоз капитала за границу часто способствует расширению экспорта. “Инвестирование — это способ проникнуть на определенные рынки»1. Основной принцип международного инвестиционного права сформулирован в Хартии экономических прав и обязанностей государств следующим образом: каждое государство имеет право «регулировать и контролировать иностранные инвестиции в пределах действия своей национальной юрисдикции согласно своим законам и постановлениям и в соответствии со своими национальными целями и первоочередными задачами. Ни одно государство не должно принуждаться к предоставлению льготного режима иностранным инвестициям».

В целом международные договоры об иностранных инвестициях предоставляют существенную международно-правовую гарантию иностранным капиталовложениям. Благодаря им, нарушение принимающим государством инвестиционного контракта становится международным деликтом. Договоры обычно предусматривают немедленную и полную компенсацию, а также возможность передачи спора в арбитраж.2

Сегодня для проведения полноценной инвестиционной политики в России жизненно необходимым становится создание надежной правовой базы, стимулирующей как иностранных, так и отечественных инвесторов к вложению производственного капитала в отечественную экономику. По словам Президента России В. В. Путина, сказанным на неформаль-

ном саммите Россия — ЕС 20 октября 2006 года: «проекты законов, обсуждаемых в Госдуме, направлены на гарантии любых инвестиций и на то, чтобы обеспечить права собственников, сократить до минимума сферы, в которые невозможно допускать иностранный капитал, эти сферы будут ограничены соображениями безопасности и небольшим количеством уникальных месторождений».3

Ближайшие десятилетия углеводороды будут доминирующими энергоносителями. Крупнейшим перспективным направлением такого рода деятельности является геологическое изучение континентального шельфа.4 Правовое регулирование деятельности на континентальном шельфе является комплексным, так как указанную сферу отношений регулируют нормы различных отраслей права. Это, в первую очередь, нормы международного права, в частности международного инвестиционного права, международного экологического права, а также целый комплекс норм национального законодательства прибрежного государства.

1. Правовой режим шельфа

В соответствии с нормами международного права континентальный шельф не входит в состав территории государства.

На III Конференции ООН по морскому праву государства разработали критерии определения внешней границы континентального шельфа. Эти критерии содержатся в статье 76 Конвенции ООН по морскому праву 1982 года. В соответствии с указанной статьей фиксированные точки, составляющие линию внешних границ континентального шельфа, должны находиться не далее 350 морских миль от исход —

ных линий, от которых отмеряется ширина территориального моря, или не далее 100 морских миль от 2500-метровой изобаты (линия, соединяющая глубины в 2500 м.). В любом случае внешняя граница континентального шельфа не может простираться за пределы 350 морских миль от исходных линий. Прибрежное государство может устанавливать внешнюю границу своего континентального шельфа только в случаях, когда длина шельфа превышает 200 морских миль. В таком случае внешняя граница устанавливается с помощью прямых линий, соединяющих фиксированные точки, которые определяются с помощью координат широты и долготы.

В соответствии со Статутом Комиссии по границам континентального шельфа (далее Комиссия), данные о границе континентального шельфа за пределами 200 миль представляются прибрежным государством в Комиссию. Если прибрежное государство намерено установить границы своего континентального шельфа за пределами 200 миль, то оно представляет Комиссии конкретные данные о такой границе наряду с дополнительными научно-техническими данными в возможно кратчайшие сроки. Комиссия дает прибрежным государствам рекомендации по вопросам, касающимся установления внешних границ их континентального шельфа. Границы шельфа, установленные прибрежным государством на основе рекомендаций Комиссии, являются окончательными и обязательными для всех.

Основными видами деятельности, осуществляемыми на континентальном шельфе, являются: поиск, разведка и разработка минеральных ресурсов, промысел живых ресурсов, создание искусственных островов, установок и сооружений, проведение ресурсных и морских научных исследований и захоронение отходов и других материалов на континентальном шельфе.

Государство обладает в отношении континентального шельфа суверенными правами и юрисдикцией в целях разведки, разработки и сохранения естественных ресурсов, находящихся в водной толще, на дне и его недрах.5 Эти права прибрежного государства являются исключительными, то есть в случае, если прибрежное государство не производит разведку и/или разработку континентального шельфа, то никто не может делать этого без определенно

выраженного согласия прибрежного государства.

Площадь континентального шельфа Российской Федерации составляет 6,2 миллиона квадратных километров. Около 4 из них являются перспективными участками для добычи нефти и газа. Около 66,5% всего объема ископаемых ресурсов приходится на шельфы Баренцева и Карского морей. Согласно статье 67 Конституции РФ, Российская Федерация обладает суверенными правами и осуществляет юрисдикцию на континентальном шельфе в порядке, определяемом федеральным законом и нормами международного права. Правовой режим континентального шельфа Российской Федерации определяется Федеральным законом «О континентальном шельфе РФ» от 30 ноября 1995 года. В соответствии со статьей 7 указанного закона “участки континентального шельфа могут предоставляться физическим и юридическим лицам иностранных государств, а также создаваемым на основе договора о совместной деятельности и не имеющим статуса юридических лиц (товариществам), являющимся стороной соглашения о разделе продукции …»

2. Правовой статус иностранного инвестора

В соответствии со статьей 4 ФЗ «Об иностранных инвестициях в РФ» правовой режим деятельности иностранных инвесторов и использования полученной от инвестиций прибыли не может быть менее благоприятным, чем правовой режим деятельности и использования полученной от инвестиций прибыли, предоставленный российским инвесторам, за изъятиями, устанавливаемыми федеральными законами.

Изъятия ограничительного характера для иностранных инвесторов могут быть установлены федеральными законами только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства.

Договорные отношения между инвестором и государством достаточно эффективно применяются при реализации капиталоемких инвестиционных проектов, а, следовательно, и

более высокой степенью риска осуществления инвестиций. Кроме того, для добывающих отраслей характерно существование еще и дополнительных — геологических рисков. В то же время именно добывающие отрасли, в силу устойчивого спроса на их продукцию, обладают сегодня наибольшей притягательностью для потенциальных инвесторов. Их привлечение могло бы увеличить валютные поступления в страну, обеспечить загрузку производственных мощностей, содействовать поддержанию уровня занятости в стране. По словам министра природных ресурсов Ю. Трутнева, для решения проблем освоения континентального шельфа России необходимо существенное изменение законодательства.

В настоящее время минерально-сырьевая база континентального шельфа Российской Федерации обладает относительно низкой инвестиционной привлекательностью, что объясняется следующими факторами:

1. Низкая геологическая изученность континентального шельфа РФ и высокие риски вложения инвестиций.

2. Неблагоприятное географо-экономи-ческое размещение большинства месторождений и перспективных районов, значительно повышающее затраты на их изучение и освоение.

3. Слабая развитость инфраструктуры, обеспечивающей добычу и транспортировку ресурсов недр континентального шельфа.

4. Малопривлекательный, нестабильный фискальный режим, высокая доля изъятий государства.

5. Бюрократизированная система государственного управления и предоставления права пользования участками недр континентального шельфа.

6. Недостаточно развитая нормативная база, не адаптированная к специфике проведения работ на континентальном шельфе.6

Как правило, инвестиции в разработку шельфовых месторождений являются прямыми инвестициями, то есть их целью является установление инвестором эффективного контроля над предприятием. В соответствии со статьей 2 ФЗ «Об иностранных инвестициях в РФ» прямая иностранная инвестиция — это приобретение иностранным инвестором не менее 10 процентов доли, долей (вклада) в уставном

(складочном) капитале коммерческой организации, созданной или вновь создаваемой на территории Российской Федерации в форме хозяйственного товарищества или общества в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации. Конвенция об учреждении Многостороннего агентства по гарантированию инвестиций относит к прямым инвестициям, инвестиции, предусмотренные, в том числе соглашениями о разделе продукции.

Соглашения о разделе продукции обеспечивают стабильную долгосрочную правовую основу предпринимательской деятельности и потому широко развиты в мировой практике освоения минерально-сырьевых ресурсов.

В соответствии со статьей 2 Федерального Закона «О соглашениях о разделе продукции» соглашение о разделе продукции является договором, в соответствии с которым Российская Федерация предоставляет субъекту предпринимательской деятельности (инвестору) на возмездной основе и на определенный срок исключительные права на поиски, разведку, добычу минерального сырья на участке недр, указанном в соглашении, и на ведение связанных с этим работ, а инвестор обязуется осуществить проведение указанных работ за свой счет и на свой риск.

Соглашение о разделе продукции определяет необходимые условия, связанные с пользованием недрами, в том числе условия и порядок раздела произведенной продукции между сторонами.

Примером инвестицией в разработку континентального шельфа на основании соглашения о разделе продукции является осуществление проекта Сахалин-2. Оператором указанного проекта, т.е. иностранным инвестором является компания «Сахалин Энерджи», акционерами которой были англо-голландская компания Роял Дач Шелл — 55% акций, и японские компании Мицуи — 25% акций и Мицубиши — 20% акций. Однако в начале 2007 года российская компания «Газпром» начала процесс переговоров с «Сахалин Энерджи» о покупке 50% полюс одна акция «Сахалин Энерджи». Эти переговоры завершились успешно для Газпрома, в результате каждый их акционеров «Сахалин Энерджи» уменьшил свою долю на 50%. Стоимость 50% плюс одна акция «Сахалин Энерджи» составила 7,45 миллиарда долларов США.

Второй этап проекта Сахалин-2 является комплексным проектом освоения нефтяных и газовых месторождений на российском континентальном шельфе. В рамках этого проекта предполагается реализовать несколько сложных и требующих больших финансовых вложений задач. А именно: установку второй добывающей платформы на Пильтунском месторождении, подключение платформы «Мо-ликпак» к существующей системе трубопроводов для реализации круглогодичной добычи, установку платформы на Лунском месторождении, прокладку 300 км трубопроводов, строительство объединенного берегового технологического комплекса для подготовки нефти и газа, поступающих с обоих месторождений, прокладку наземных нефте- и газопроводов протяженностью 1600 км, сооружение терминала отгрузки нефти, строительство завода по производству сжиженного природного газа. В результате притока инвестиций в разработку шельфовых нефтегазовых месторождений ожидается создание постоянных рабочих мест. По словам исполнительного директора «Сахалин Энерджи» И. Крейга, 70% этих мест будут заняты российскими гражданами.7 Уже заключены контракты с российскими предприятиями на сумму более 7 млрд долл. США. В результате российские предприятия смогут приобрети опыт, который повысит их конкурентоспособность на мировом рынке. Кроме того, для реализации проекта необходимо произвести модернизацию инфраструктуры Сахалина. В частности, реконструировать и отремонтировать автомобильные и железные дороги, телекоммуникационные сети и объекты утилизации отходов.

Однако, это только положительная сторона реализации инвестиционного проекта Сахалин-2. Проект осуществляется на основании соглашения о разделе продукции, которое было заключено еще до вступления в силу Федерального Закона «О соглашениях о разделе продукции». В соответствии со статьей 2 Федерального Закона «О соглашениях о разделе продукции» соглашения, заключенные до вступления в силу настоящего Федерального закона, подлежат исполнению в соответствии с определенными в них условиями. При этом положения настоящего Федерального закона применяются к указанным соглашениям в той мере, в какой его применение не противоречит усло-

виям таких соглашений и не ограничивает права, приобретенные и осуществляемые инвесторами в соответствии с этими соглашениями.

После изменения состава учредителей «Сахалин Энерджи» и вхождении в него Газпрома, как говорилось в сообщении компании «Шелл», Проект по-прежнему будет работать в рамках соглашения о разделе продукции, соглашение о разделе продукции с «Сахалин Энер-джи» остается в силе. Некоторые специалисты сходятся во мнении о том, что соглашение о разделе продукции, заключенное с компанией «Сахалин Энержди» не в полной мере соответствует экономическим интересам России.

Федеральный закон «О континентальном шельфе Российской Федерации» в статье 7 предусматривает, что предоставление пользователям участков континентального шельфа определяется экономическими интересами Российской Федерации и осуществляется таким образом, что преимущественные права при прочих равных условиях предоставляются пользователям, максимально использующим возможности промышленности Российской Федерации. Однако указанный закон, также как и Федеральный закон «О соглашениях о разделе продукции», вступил в силу после подписания Соглашения о разделе продукции (далее Соглашение) с компанией «Сахалин Энер-джи».

В соответствии с Соглашением с компанией «Сахалин Энерджи» Россия не будет получать доходы от проекта до тех пор, пока не окупятся все расходы, связанные с осуществлением проекта. Это означает, что на сегодня, несмотря на то что нефть на континентальном шельфе уже добывается несколько лет, Россия никаких доходов не получает и не будет получать в течение нескольких ближайших лет. Более того, «Сахалин Энерджи» 15 сентября представила изменение сметы проекта «Сахалин-2», которое предусматривает увеличение затрат на проект с 9,9 миллиарда долларов США до 21, 9 миллиарда. Это означает, что получение прибыли для России по Соглашению с «Сахалин Энерджи» откладывается на неопределенно длительный период времени. После вхождения в состав учредителей «Сахалин Энерджи» компании «Газпром», увеличенный бюджет проекта был одобрен министерством промышленности и энергетики РФ.

С другой стороны, в соответствии с Соглашением в случае прекращения проекта, Россия обязана возместить инвестору все убытки, причиненные таким расторжением.

Что касается инвестиций в экономику России, то здесь тоже инвестором выполняется не все, что предусмотрено Соглашением. Так, например, в соответствии с соглашением до 70% должен быть доведен ресурс использования российской рабочей силы, материалов и оборудования. Сегодня он не достигает и 50%.8 Однако предполагается, что после вхождения Газпрома в состав учредителей «Сахалин Энерджи» ситуация должна принципиально измениться в лучшую сторону.

В Соглашении с «Сахалин Энерджи» также не урегулированы в достаточной степени вопросы экологической безопасности и ответственности за причиненный ущерб.

3. Экологическая безопасность

Разработка континентального шельфа может повлечь причинение ущерба морской среде и морскому дну, как в районах проведения работ, так и на путях транспортировки добытых углеводородов. Риск причинения такого ущерба на континентальном шельфе Российской Федерации усугубляется тем, что арктические и дальневосточные моря России имеют низкий уровень интенсивности естественной биологической очистки, что, в свою очередь, может повлечь как загрязнение морской воды, так и донных отложений и атмосферы.

В соответствии со статьей 5 Федерального закона Российской Федерации «О континентальном шельфе» 1995 года Российская Федерация на континентальном шельфе осуществляет юрисдикцию в отношении защиты и сохранения морской среды в связи с разведкой и разработкой минеральных ресурсов. Деятельность на континентальном шельфе осуществляется с учетом обеспечения защиты и сохранения морской среды, минеральных и живых ресурсов. В компетенцию органов федеральной власти РФ входит разработка мер по предотвращению гибели живых ресурсов при осуществлении хозяйственной и иной деятельности на континентальном шельфе, проведение государственной экологической экспертизы, государственного экологического контроля и государственного мониторинга состояния

континентального шельфа, установление правового режима в зонах чрезвычайных экологических ситуаций и экологического бедствия, обеспечение немедленных действий по ликвидации последствий аварий, приводящих к загрязнению нефтью и веществами, иными, чем нефть, установление экологических нормативов содержания загрязняющих веществ в отходах и других материалах, предназначенных к захоронению на континентальном шельфе, защита и охрана редких и находящихся под угрозой исчезновения видов живых ресурсов, занесенных в Красную книгу.

Министр природных ресурсов России Ю. Трутнев заявил, что все нарушения, допущенные компанией «Сахалин Энерджи» в ходе реализации проекта «Сахалин-2», можно разделить на три блока. Первый блок — это нарушения, устранение которых возможно. К ним относятся отвалы грунта, засыпка водотоков. Однако программу их устранения «Сахалин Энерджи» не представила в Министерство природных ресурсов России. Ко второму блоку нарушений можно отнести те, устранение которых может занять десятилетия либо вообще невозможно. К таким нарушениям относятся гибель рыбы, уничтожение лесов и загрязнение водных объектов. Ущерб, причиненный в результате этих нарушений, подсчитывается. И к третьему блоку министр отнес экологические преступления, предусмотренные Уголовным кодексом Российской Федерации, в частности такие как «нарушение правил охраны окружающей среды при производстве работ», «загрязнение вод», «незаконная порубка деревьев и кустарников» и другие.9

Однако, к сожалению, экологическая безопасность зачастую не является самоцелью. Экологические рычаги используются как средство воздействия на иностранного инвестора. Изменения в статью 6 ФЗ «О соглашениях о разделе продукции», в соответствии с которыми «условиями аукциона должно быть предусмотрено участие российских юридических лиц в реализации соглашений в долях, определенных Правительством Российской Федерации и соответствующими органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации» были внесены только в 2003 году.

Президент В.В.Путин на встрече с руководителями компаний-учредителей «Сахалин Энерджи» заявил о том, что проблемы между

инвесторами проекта «Сахалин — 2» и российскими природоохранными ведомствами решены. Между тем заместитель главы Росприроднад-зора О. Митволь заявил, что его ведомство ожидает от «Газпрома» нового плана по устранению нарушений, выявленных в ходе реализации проекта. Такой проект был разработан при участии экспертов «Газпрома» и уже согласован с Минприроды. Однако «Газпром» не возлагает на себя ответственность за допущенные в ходе реализации проекта экологические правонарушения.

Довольно часто инвесторы оказываются неспособными удовлетворить требования принимающей стороны, что ведет к перераспределению долей в уставном капитале. Примером может служить ситуация, возникшая с Ковыктинским газоконденсатным месторождением. Это крупнейшее месторождение н Дальнем Востоке. По разным оценкам, объем необходимых в него инвестиций составляет от 7 до 12 млрд. долларов США. Лицензия на разработку Ковыктинского месторождения была получена компаний «Русиа Петролиум». Кроме российских учредителей в состав «Русиа Петролиум» входят также британская компания «BP-AMOCO» и Южно-корейская компания «Est Asia Gas Company». Кроме того, к проекту большой интерес проявляли Китай и Япония. Разработка Ковыктинского месторождения также осуществляется на основании соглашения о разделе продукции. В начале 2007 года Минприроды заявило, что по результатам проверки, вследствие выявленных нарушений, у «Русиа Петролиум» может быть отозвана лицензия на разработку Ковыктинского месторождения. Параллельно с начала 2007 года компания «Газпром» ведет переговоры с «Русиа Петролиум» о покупке контрольного пакета акций компании.

Еще одним примером неспособности иностранных инвесторов к разработке российского континентального шельфа является заявление «Газпрома» в связи с разработкой Штокманского газоконденсатного месторождения. В конце 2006 года по итогам заседания правления компании «Газпром», было сказано, что иностранные компании не смогли представить активы, соответствующие по объему и качеству запасам Штокманского месторождения. И теперь «Газпром» будет осваивать мес-

торождение и распоряжаться добываемым газом самостоятельно. В список компаний — потенциальных партнеров по освоению Штокманского месторождения входили: Statoil (Норвегия), Total (Франция), Chevron (США), Hydro (Норвегия) и ConocoPhilips (США).

4. Ответственность за ущерб, причиненный инвестиционной деятельностью на континентальном шельфе

Вопрос об ответственности за ущерб, причиненный деятельностью на континентальном шельфе, очень актуален и требует скорейшего разрешения. Деятельность по разработке нефтегазовых месторождений на континентальном шельфе сопряжена с риском причинения различных видов ущерба. Это обусловлено спецификой расположения континентального шельфа. Континентальный шельф является средообразующим элементом окружающей природной среды, поэтому ущерб может быть нанесен сразу нескольким природным объектам, жизни и здоровью людей и кроме этого ущерб, возникший в результате деятельности на континентальном шельфе, может быть трансграничным.

В соответствии со статьей 6 ФЗ «О континентальном шельфе» 1995 года (далее Закон) привлечение лиц, виновных в совершении противоправных действий, отнесено к компетенции органов федеральной власти. В соответствии со статьей 40 Закона ответственность за нарушение условий хозяйственной деятельности отнесена к основным принципам экономических отношений при пользовании минеральными и живыми ресурсами континентального шельфа. Что касается ответственности за ущерб, причиненный действиями, не запрещенными правом, то в соответствии со статьей 39 Закона, если столкновение судов, посадка судна на мель, морская авария при разведке или разработке минеральных или живых ресурсов, добытых на континентальном шельфе, либо иная морская авария, произошедшие в водах, покрывающих континентальный шельф, либо действия по ликвидации последствий таких аварий привели или могут привести к серьезным последствиям, правительство Российской Федерации в соответствии с нормами международного права вправе принять необходимые меры, соразмерные фактическому или грозя-

щему ущербу, в целях защиты побережья Российской Федерации или связанных с ним интересов от загрязнения или угрозы загрязнения. Из указанной статьи следует, что речь идет только об ущербе, причиненном деятельностью, сопряженной с риском причинения ущерба. То есть такой деятельностью, которая приводит к повышенному риску причинения ущерба. В этом случае ущерб еще не наступил, но вероятность его наступления велика. Кроме того, статья прямо не предусматривает ответственность за такой ущерб, а только указывает на право Правительства РФ принять необходимые меры в целях защиты побережья. Из статьи не ясно, кто будет оплачивать стоимость таких мер, оператор, деятельность которого причинила ущерб или же пострадавшая сторона, то есть Российская Федерация. В статье ничего не говорится о том случае, если ущерб будет причинен деятельностью, сопряженной с вредными последствиями, то есть когда причиняется ущерб в результате нормального, обычного осуществления деятельности. В этом случае последствия в виде ущерба уже наступили или наступают. Причем наступление таких последствий не является неожиданным, его можно предвидеть заранее, еще до начала осуществления деятельности. Хотя вероятность наступления именного такого ущерба велика при осуществлении практически любого вида деятельности на континентальном шельфе. Далее в статьях 45 и 46 Закона речь идет только об ответственности за различные виды правонарушений, однако, в тоже время, в статье 46 указывается, что физические и юридические лица, привлеченные к ответственности за нарушение настоящего Федерального закона или международных договоров РФ, не освобождаются от возмещения нанесенного ущерба. Законодатель разделяет понятия ответственности за правонарушение и материальной ответственности, однако, несмотря на это, ответственность за ущерб, причиненный деятельностью, не запрещенной правом, Законом не предусмотрена.

В соответствии со статьей 7 ФЗ «О соглашениях о разделе продукции» работы по соглашению выполняются при соблюдении требований законодательства Российской Федерации, а также при соблюдении утвержденных в установленном порядке стандартов (норм, правил) по безопасному ведению работ, охране недр, окружающей природной среды и здоро-

вья населения. Организация выполнения работ по соглашению, в том числе ведение учета и отчетности, осуществляется инвестором или по поручению инвестора оператором соглашения. В качестве такого оператора, предмет деятельности которого должен быть ограничен организацией указанных работ, могут выступать созданные инвестором для этих целей на территории Российской Федерации филиалы или юридические лица либо привлекаемые инвестором для этих целей юридические лица, а также иностранные юридические лица, осуществляющие деятельность на территории Российской Федерации. При этом инвестор несет имущественную ответственность перед государством за действия оператора соглашения как за свои собственные действия.

В соответствии со статьей 13 указанного закона при выполнении соглашения инвестор уплачивает компенсацию ущерба, причиняемого в результате выполнения работ по соглашению. Суммы указанных платежей, а также сроки их уплаты определяются условиями соглашения. Как мы видим, статьи Закона «О соглашениях о разделе продукции» не конкретизируют, о компенсации какого именно ущерба идет речь. Не ясно, возлагается на инвестора ответственность за ущерб, причиненный как в результате правонарушения, так и в результате деятельности, не запрещенной правом, или же речь идет только об одном из этих видов ответственности. Очевидно, что в случае возникновения спора толкование данной статьи вызовет значительные затруднения.

В целом законодательством Российской Федерации предусматривается ответственность за экологические правонарушения, многие из которых как раз и совершаются при осуществлении деятельности на континентальном шельфе. Сфера этого вида ответственности достаточно подробно разработана отечественным законодателем. Действующим российским законодательством предусмотрена административная, уголовная и гражданско-правовая ответственность в рассматриваемой области. Так, Кодексом РФ об административных правонарушениях, в частности, установлена ответственность за пользование недрами без разрешения либо с нарушением условий, предусмотренных разрешением (статья 7.3), несоблюдение экологических и санитарно-эпидемиологических требований при обращении с отходами

производства и потребления или иными опасными веществами (статья 8.2.), нарушение законодательства об экологической экспертизе (статья 8.4), сокрытие или искажение экологической информации (статья 8.5), нарушение требований по рациональному использованию недр (статья 8.10), нарушение правил охраны рыбных запасов (статья 8.38) и ряд других статей. Штраф является основным наказанием за указанные правонарушения. Его размер колеблется от трех до трех тысяч минимальных размеров оплаты труда. Очевидно, что для иностранной компании, осуществляющей деятельность на континентальном шельфе, такой размер штрафа не является существенным. Следовательно, эффективность действия указанных норм КоАП РФ существенно снижается в области предотвращения ущерба, причиненного деятельностью, осуществляемой на континентальном шельфе.

Уголовный Кодекс Российской Федерации предусматривает специальные составы преступлений, которые также могут иметь непосредственное отношение к деятельности на континентальном шельфе. В частности, к таким составам относятся: нарушение правил охраны окружающей среды при производстве работ (статья 246), нарушение правил обращения экологически опасных веществ и отходов (статья 247), загрязнение морской среды, нарушение правил охраны и использования недр (статья 255), нарушение правил охраны рыбных запасов (статья 257) и ряд других статей. В качестве наказания за указанные виды преступлений УК РФ предусматривает штраф, до семисот минимальных размеров оплаты труда, арест, до четырех месяцев, лишение свободы на различные сроки. Оценивая практику применения уголовной ответственности за экологические преступления, специалисты отмечают ее низкую эффективность. Число зарегистрированных в России экологических преступлений возросло на 19,4% в 2000 году по сравнению 1999 годом.11 Экологические правонарушения относятся в России к категории наиболее распространенных правонарушений. Но при этом латентность экологических преступлений достигает 95-99%.12

По оценкам специалистов НИИ проблем укрепления законности и правопорядка при Генеральной прокуратуре РФ, «в России

сложилась парадоксальная ситуация: при нарастании экологического кризиса наблюдается атрофия и разбалансированность государственного контроля и управления, при росте числа правонарушений и злоупотреблений просматривается линия на затухание судебно-правового реагирования».13

Особенностью гражданско-правовой ответственности является то, что она возлагается на правонарушителя наряду с административной или уголовной ответственностью. Целью гражданско-правовой ответственности в нашем случае является компенсация ущерба, причиненного деятельностью, осуществляемой на континентальном шельфе. Порядок возмещения такого ущерба предусмотрен ГК РФ, ГПК РФ и АПК РФ. Однако везде речь идет о компенсации ущерба, причиненного правонарушением. Исключением является случай, предусмотренный статьей 1079 ГК. В указанной статье предусмотрена ответственность за вред, причиненный источником повышенной опасности. В соответствии с ГК РФ к объектам повышенной опасности относятся средства, механизмы, электрическая энергия высокого напряжения, атомная энергия, взрывчатые вещества, сильнодействующие яды и т.п., а также осуществление строительной и иной, связанной с ней деятельности и другое. В случае причинения ущерба источником повышенной опасности ответственность несет собственник этого источника. В соответствии с пунктом 17 Постановления Пленума Верховного Суда РФ № 3 «О судебной практике по делам о возмещении вреда, причиненного повреждением здоровья» от 28 апреля 1994 года «источником повышенной опасности надлежит признать любую деятельность, осуществление которой создает повышенную вероятность причинения вреда из-за невозможности полного контроля за ней со стороны человека, а также деятельность по использованию, транспортировке, хранению предметов, веществ и иных объектов производственного назначения, обладающих такими же свойствами». Из указанного определения следует, что судебная практика выработала два различных понятия источника повышенной опасности: деятельность, связанная с вероятностью причинения вреда и деятельность, связанная с различными объектами, обладающими опасными свойствами, из-за которых может быть причинен вред.

При определении видов деятельности и веществ, которыми может быть причинен ущерб, Комиссия международного права ООН пришла к выводу о том, что деятельность, сопряженная с риском причинения ущерба, должна иметь физическое качество, а ее последствия должны вытекать из этого качества.14 Например, создание запасов оружия не имеет своим последствием то, что накопленное оружие будет использоваться в военных целях. Однако создание такого запаса может характеризоваться как деятельность, которая вследствие взрывоопасных или зажигательных свойств накопленных материалов сопряжена с риском причинения ущерба.

Комиссия международного права пришла к выводу, что нет смысла составлять исчерпывающий перечень опасных видов деятельности по двум причинам. Во-первых, в мире существует более 60 тыс. химических веществ, и не возможно знать все последствия их применения. Во-вторых, некоторые вещества, например, вода не являются опасными, однако в некоторых случаях могут причинить ущерб (например, прорыв плотины).

Риск — это основной компонент опасных видов деятельности, степенью риска возникновения ущерба и размером этого ущерба определяется опасность того или иного вида деятельности.

По мнению Комиссии, деятельность, связанную с риском причинения ущерба, можно разделить на две категории:

1) Деятельность, сопряженная с риском. Такая деятельность приводит к повышенному риску причинения ущерба. В этом случае ущерб еще не наступил, но вероятность его наступления велика.

2) Деятельность, сопряженная с вредными последствиями. Такая деятельность причиняет ущерб в результате ее нормального, обычного осуществления. В этом случае последствия в виде ущерба уже наступили или наступают. Причем наступление таких последствий не является неожиданным, его можно предвидеть заранее, еще до начала осуществления деятельности.

Повышенная степень риска проводимых на континентальном шельфе работ по обустройству и эксплуатации месторождений предъявляют особые требования к достовер-

ности натурных и расчетных данных, которые необходимы для проектирования промышленных объектов — портов, терминалов, добывающих платформ, трубопроводов и др., и определяют обязательность оперативного обеспечения их строительства и эксплуатации текущей и прогностической гидрометеорологической информацией, в том числе предупреждениями об опасных гидрометеорологических явлени-

ях.15

Как видно из приведенных примеров, и российская судебная практика, и международная практика выделяют деятельность, сопряженную с риском причинения ущерба, и предусматривают за такой ущерб ответственность без вины.

Это также подтверждается указанным ППВС №3, в соответствии с пунктом 17 которого «имущественная ответственность за вред, причиненный действием источников повышенной опасности, должна наступать как при целенаправленном их использовании, так и при самопроизвольном проявлении их вредоносных свойств». Таким образом, практика выявила несовершенство нормы ГК РФ. Поэтому очевидно, что для эффективного действия норм об ответственности за вред, причиненный деятельностью, не запрещенной правом, необходимо законодательное закрепление такой ответственности и четкие формулировки при каких обстоятельствах и в каком объеме эта ответственность наступает. Для решения вопросов предотвращения ущерба, причиненного деятельностью, осуществляемой на континентальном шельфе и ответственности за такой ущерб, это имеет особое значение. Так как деятельность на континентальном шельфе связана с повышенной опасностью в связи с использованием сложной техники, особыми свойствами объектов, которые используются (добываются, хранятся и т.д.), силами природы. Все указанное, с одной стороны, не поддается полному контролю со стороны человека, а, с другой стороны, может причинить значительный ущерб жизни и здоровью людей, материальным ценностям и природной среде.

К сожалению, добровольный способ возмещения ущерба не распространен на практике в России, несмотря на то что имеет ряд преимуществ, по сравнению с судебным порядком возмещения ущерба.

Судебный порядок может создать мощную антирекламу предприятию, в которой оно никак не заинтересовано. При очевидности ситуации, касающейся экологического вреда, в частности, когда налицо причинитель вреда и его жертвы, вред иногда «выгоднее» компенсировать добровольно.16

Необходимо также отметить, что ответственность не является единственным инструментом принуждения выполнения правовых норм, регулирующих отношения в области предотвращения ущерба, причиненного деятельностью, осуществляемой на континентальном шельфе. Предотвращению указанного ущерба также служат лицензирование различных видов деятельности, осуществляемых на континентальном шельфе, проведение государственной экологической экспертизы, некоторые экономические меры, например, плата за загрязнение окружающей среды.

Заключение

К основным принципам экономических отношений при пользовании континентальным шельфом действующее законодательство РФ относит ответственность за нарушение условий хозяйственной деятельности, а также платность пользования и финансовое обеспечение изучения, воспроизводства и защиты минеральных и живых ресурсов континентального шельфа. Однако, к сожалению, сегодня решение проблем экологической безопасности не является целью, а является средством давления на иностранного инвестора. В результате эффективность предотвращения ущерба окружающей среде и в том числе здоровью людей остается очень низкой.

На настоящий момент не существует универсального международного договора, регулирующего отношения в области осуществления инвестиционной деятельности. Необходимо более активно трансформировать нормы уже действующих международных договоров в области инвестиций в разработку шельфовых нефтегазовых месторождений в российское национальное законодательство. Это очень сложный процесс, обусловленный, в том числе, борьбой за сферы влияния на международной арене. Так, например, в ФЗ «О соглашениях о разделе продукции» в статье 7 предусмотрена норма, в соответствии с которой «поло-

жения настоящей статьи, вступающие в противоречие с принципами Всемирной торговой организации, в случае присоединения Российской Федерации к Всемирной торговой организации теряют свою силу или должны быть приведены в соответствие с этими принципами в сроки и порядке, которые предусмотрены документами Всемирной торговой организации и соглашением о вступлении Российской Федерации во Всемирную торговую организацию». В рамках ВТО уже более 20 лет действует Соглашение по торговым аспектам инвестиционных мер, которое является основой для развития прямых иностранных инвестиций, однако очевидно, что для России его действие поставлено в зависимость от вступления в ВТО.

Еще одним примером является отказ России от подписания Энергетической Хартии, которая предусматривает свободный розничный рынок газа в Европе. По мнению Президента России В.В. Путина, «зависимость Европы от России в энергетической сфере меньше, чем зависимость России от Европы, если по газу ЕС покрывает 44% своих потребностей, то в общем экспорте российского газа 67% — это поставки в Европу. По сути, Россия зависит в большей степени от своих потребителей, чем Европа от своих поставщиков». По словам главы Европейской комиссии Жозе Мануэля Баррозу, «четкие и понятные принципы партнерства на этом рынке: транспарентность, не-дискриминационность правил игры, взаимная открытость рынков. Это позволит создать атмосферу доверия и избежать искаженного восприятия энергетической тематики». Ангела Меркель подчеркивает, что Россия должна обеспечить правовые гарантии иностранных инвестиций и четкие гарантии поставок энергосырья в будущем. «Мы ожидаем надежных рамочных условий, того, что правовая основа в перспективе не изменится». Указанные заявления были сделаны на неформальном саммите Россия — ЕС в октябре 2006 года.17 Вместе с тем, очевидна тенденция, которой следует Россия сегодня при регулировании отношений по поводу разработки континентального шельфа с участием иностранных инвесторов. По словам генерального директора ФГУП ВНИИ «Океанология» В. Каминского: «Представляется целесообразным создание национальной нефтегазовой компании, которая будет обеспечи-

вать государственные интересы при освоении континентального шельфа. Такая компания может быть создана либо как новое юридическое лицо, либо на базе уже существующих компаний. При этом доля государственного участия в ней должна быть не менее блокпакета акций».18 Очевидно, что сегодня роль таких компаний играют «Газпром» и «Роснефть».

Вопрос международно-правого урегулирования инвестиционной деятельности на континентальном шельфе приобрел сегодня особое значение и большую актуальность. Необходимость заключения нового соглашения о партнерстве с ЕС (т.к. срок действующего Соглашения истекает в 2007 году), сложная ситуация, сложившейся с урегулированием отношений с компанией «Сахалин Энерджи» в рамках осуществления проекта «Сахалин-2» и аналогичные ситуации с другими месторождениями на континентальном шельфе России, с особой очевидностью продемонстрировали острую необходимость совершенствования как международно-правовых норм, так и норм внутреннего законодательства в области инвестиционной деятельности на континентальном шельфе. Правового урегулирования требуют вопросы экономической эффективности такой деятельности, как для России, так и для иностранного инвестора, экологической безопасности и предотвращения ущерба, а также вопросы ответственности за причиненный ущерб. Необходимо использовать опыт международного сообщества в сочетании с особенностями правового регулирования отношений в России для наиболее эффективного урегулирования отношений с иностранными инвесторами как на межгосударственном, так и на частноправовом уровне.

Примечания:

‘Шумилов В.М. Международное экономическое право. Книга 2. М., 2002. С. 262.

2Лукашук И.И. Международное право. Особенная часть. М., 2000. С. 201.

3http://www.soviet-union.ru/new707.asp .

4Проект Правительства РФ «Стратегия изучения и освоения нефтегазового потенциала континентального шельфа РФ на период до 2020 г.».

5Конституция Российской Федерации. Научно-практический комментарий. М., 1997. С. 400.

6Проект Правительства РФ «Стратегия изучения и освоения нефтегазового потенциала континентального шельфа РФ на период до 2020 г.».

7http://www.oilru.com

8Ы1р:// www.soviet-union.ru/new707.asp

9http://WWW.rosinvest.com./printnews/

237595

10http:// www.echo.msk.ru/news/340469.phtml

11Бринчук М.М. Экологическое право. М., 2005. С.367.

12Плешаков А.М. Уголовно-правовая борьба с экологическими преступлениями. Автореф. дисс. докт.юрид. наук М., 1994. С.5.

13Сухарев А.Я. Экологическая преступность: ее социальные корни и общественная опасность// Криминологические и правовые проблемы обеспечения экологической безопасности. Сборник научных трудов. М., 1996. С.6.

14Доклад рабочей группы Комиссии международного права «Международная ответственность на вредные последствия действий, не запрещенных международным правом» от 17 июня 1997 года. А/ СК4/Ь/536- Женева.

15Проект Правительства РФ «Стратегия изучения и освоения нефтегазового потенциала континентального шельфа РФ на период до 2020 г.».

16Бринчук М.М. Экологическое право. М., 2005. С. 377.

17http://www.soviet-union.ru/new707.asp

18http: //www.rosnadzor.ru/review_of_press

229.html

$

Оцените статью
Бизнес Болика
Добавить комментарий