Международно-правовой режим прямых иностранных инвестиций — Международное экономическое право

— ФЗ от 09.07.1999 № 160 «Об иностранных инвестициях в РФ»

— ФЗ от 29.04.2008 № 57 «О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общ-ва, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства»

(В перечне стратегических отраслей, куда доступ иностранных инвестиций ограничен, — 42 сферы деятельности, включая ядерную, космическую и авиационную промышленность, разведку и добычу полезных ископаемых на участках недр федерального значения и связь. В список попали почти все металлургические предприятия страны. Также будут ограничены иностранные инвестиции в телевидение, радио и печатные издания тиражом более 1 миллиона экземпляров)

— ФЗ от 25.02.1999 № 39 «Об инвестиционной деят-ти в РФ, осуществляемой в форме капитальных вложений»

— ФЗ от 29.11.2001 № 156 «Об инвестиционных фондах»

Иностранными инвесторами в РФ признаются:

— иностранные юридические лица, иностранные организации, не являющиеся юридическими лицами, гражданская правоспособность которых определяется в соответствии с законодательством государства, в котором они учреждены, и которые вправе в соответствии с законодательством указанного государства осуществлять инвестиции на территории РФ. Исходя из данной формулировки, в российском законодательстве государственная принадлежность иностранных организаций устанавливается на основании критерия инкорпорации, т. е. регистрации, внесения в определенный реестр соответствующего государства;

— иностранные граждане, гражданская правоспособность и дееспособность которых определяются в соответствии с законодательством государства их гражданства и которые вправе в соответствии с законодательством указанного государства осуществлять инвестиции на территории РФ;

— лица без гражданства, которые постоянно проживают за пределами РФ, гражданская правоспособность и дееспособность которых определяются в соответствии с законодательством государства их постоянного места жительства и которые вправе в соответствии с законодательством указанного государства осуществлять инвестиции на территории РФ;

— иностранные государства в соответствии с порядком, определяемым федеральными законами.

— международные организации, которые вправе в соответствии с международными договорами РФ осуществлять инвестиции на территории РФ.

Иностранной инвестицией признается вложение иностранного капитала в объект предпринимательской деятельности на территории РФ в виде объектов гражданских прав, принадлежащих иностранному инвестору, если такие объекты гражданских прав не изъяты из оборота и не ограничены в обороте в РФ. Законом предусмотрена возможность вложения денег, ценных бумаг, иного имущества, имущественных прав, имеющих денежную оценку исключительных прав не результаты интеллектуальной деятельности (интеллектуальная собственность), а также услуг и информации.

Иностранные инвестиции могут быть классифицированы аналогично отечественным. Вместе с тем, Закон об иностранных инвестициям содержит специальное определение прямой инвестиции.

Прямой иностранной инвестицией считаются: приобретение иностранным инвестором не менее 10 процентов доли (вклада) в уставном (складочном) капитале коммерческой организации, созданной или вновь создаваемой на территории РФ в форме хозяйственного товарищества или общества; вложение капитала в основные фонды филиала иностранного юридического лица, создаваемого на территории РФ; осуществление на территории РФ иностранным инвестором как арендодателем финансовой аренды (лизинга) оборудования таможенной стоимостью не менее 1 млн. рублей.

В соответствии со ст. 4 Закона об иностранных инвестициях, правовой режим деятельности иностранных инвесторов и использования полученной от инвестиций прибыли не может быть менее благоприятным, чем правовой режим деятельности и использования полученной от инвестиций прибыли, предоставленный российским инвесторам, за изъятиями, устанавливаемыми федеральными законами. Данная формулировка позволила ряду ученых высказать мнение, что в российском законодательстве закреплен национальный правовой режим в отношении иностранных инвесторов, если иное не установлено федеральными законами.

Закон об иностранных инвестициях предусматривает возможность установления изъятий из этого правила двоякого

рода:

— изъятия ограничительного характера для иностранных инвесторов. Они могут быть установлены федеральными законами и только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства;

— изъятия стимулирующего характера в виде льгот для иностранных инвесторов. Они могут быть установлены в интересах социально-экономического развития Российской Федерации. Виды льгот и порядок их предоставления определяются законодательством РФ.

Вместе с тем, следует отметить, что в подавляющем большинстве международных договоров РФ определяет со своими партнерами режим наибольшего благоприятствования для иностранных инвесторов.

В соответствии с Законом, на территории РФ инвестиции могут осуществлять:

— иностранные инвесторы;

— российские коммерческие организации с

иностранными инвестициями;

— филиалы иностранных юридических лиц при условии, что цели создания и деятельности головной организации имеют коммерческий характер и головная организация несет непосредственную имущественную ответственность по принятым ею в связи с ведением указанной деятельности на территории РФ обязательствам;

— дочерние и зависимые общества коммерческих организаций с иностранными инвестициями. Они не пользуются гарантиями и льготами, установленными Законом при осуществлении ими предпринимательской деятельности на территории РФ.

Юридические лица, являющиеся коммерческими организациями с иностранными инвестициями, подлежат государственной регистрации в порядке, определяемом Федеральным законом от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц».

Законом определены основные гарантии прав иностранных инвесторов на территории РФ.

Законодательством предусматриваются и льготы нетарифного характера для иностранных инвесторов. В частности, иностранные инвесторы и коммерческие организации, в уставном капитале которых иностранные инвестиции составляют более 30 процентов, вправе без лицензий экспортировать продукцию собственного производства, за исключением случаев, предусмотренных международными договорами, действующими на территории РФ.

Под продукцией собственного производства предприятий с иностранными инвестициями понимается продукция, которая полностью произведена на данном предприятии или подвергнута переработке с. соблюдением установленных требований, среди которых:

— наличие в случаях, установленных действующим законодательством, специального разрешения на осуществление соответствующего вида деятельности;

— использование собственных основных и оборотных фондов в виде материальных и (или) финансовых ресурсов, что должно быть подтверждено аудиторской проверкой;

— осуществление работниками, постоянно занятыми на данном предприятии, основных технологических процессов производства продукции;

— содержание в стоимости конечной продукции, предназначенной для экспорта, не менее 30 процентов добавленной на данном предприятии стоимости.

Специальные требования установлены для продукции собственного производства предприятий отраслей добывающей промышленности, а также нефте- и газодобывающей и перерабатывающей промышленности.

Факт отнесения продукции к собственному производству удостоверяется сертификатом, предъявляемым декларантом на таможне при вывозе продукции.

ФЗ № 57

Установлено, что иностранные государства, международные организации, а также находящиеся под их контролем организации, в том числе созданные на территории РФ, не вправе совершать сделки, влекущие за собой установление контроля над хозяйственными обществами, имеющими стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства.

Сделки, которые совершаются иностранными государствами, международными организациями или находящимися под их контролем организациями и в результате совершения которых иностранные государства, международные организации .. приобретают право прямо или косвенно распоряжаться более чем 25% общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции (доли), составляющие уставные капиталы хозяйственных обществ, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства, или иную возможность блокирования решения органов управлении таких хозяйственных обществ либо приобретают прямо или косвенно распоряжаться более чем 5% общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции (доли), составляющие уставные капиталы … и осуществляющих геологическое изучение недр и(или) разведку и добычу полезных ископаемых на участках недр федерального значения, подлежат предварительному согласованию.

Совершение сделок, влекущих установление контроля иностранного инвестора или группы лиц над хозяйственными обществами, имеющими стратегическое значение, допускается при наличии согласования таких сделок с ФОИВ.

Хозяйственное общество, имеющее стратегическое значение считается находящимся под контролем иностранного инвестора, группы лиц, если контролирующее лицо на основании договора ли по иным основаниям получило право или полномочие определять решения, принимаемые контролируемым лицом, в т.ч. условия осуществления контролируемым лицом предпринимательской деятельности

Виды деят-ти, имеющие стратегическое значение: деят-ть, связанная с использованием возбудителей инфекционных заболеваний, разработка производство ремонт утилизация вооружений и военной техники; осуществление телерадиовещания на территории, в пределах которой проживает население, составляющее половину и более численности населения субъекта РФ.

Перечень сделок, подлежащих предварительному согласованию:

— сделки, в результате которых иностранный инвестор или группа лиц приобретает:

а) право прямо или косвенно распоряжаться более чем 50% общего кол-ва голосов, приходящихся на голосующие акции, составляющие уставный капитал общества, имеющего стратегическое значение

б) право назначать единоличный исполнительный органе и(или) более чем 50% состава коллегиального исполнительного органа хоз.общ-ва, имеющего стратегическое значение, и(или) безусловную возможность избирать более чем 50% состава совета директоров

— иные сделки

Сделки, подлежащие предварительному согласованию и совершенные с нарушением этого требования, ничтожны.

являются, в частности, двусторонние международные соглашения о содействии и защите инвестиций, об устранении двойного налогообложения, торговые договоры, договоры о поселении, договоры об экономическом и промышленном сотрудничестве, а также многосторонние соглашения:

— Вашингтонская конвенция о порядке разрешения споров между государством и лицом другого государства 1965 года;

— Сеульская конвенция об учреждении Многостороннего агентства по гарантиям инвестиций 1985 года;

— Соглашение по торговым аспектам иностранных инвестиций (ТРИМ), действующее в системе ВТО.

Источники международного инвестиционного права. К источ­никам международного инвестиционного права относятся международ­ные договоры, международно-правовые обычаи и акты международ­ных организаций. Широкое распространение получили, в частности, двусторонние соглашения о поощрении и взаимной защите инвести­ций (капиталовложений).

В 1992 году МБРР и МВФ издали сборник, содержащий пример­ные (рекомендуемые) проформы соглашений о поощрении и защите инвестиций (Guidelines on the Treatment of Foreign Direct Investment). В текст двусторонних инвестиционных соглашений, как правило, включаются следующие вопросы: внутренний правовой режим в отно­шении иностранного инвестора и иностранных инвестиций (избирается «принцип-стандарт» предоставления национального режима); гаран­тии государства-импортера от политических рисков для иностранных инвестиций; порядок рассмотрения инвестиционных споров и т.п. В международных договорах содержатся также нормы, касающи­еся предотвращения ограничительной деловой практики, контроля за использованием цен в системах многонациональных предприятий (ТНК/ТНБ), различных аспектов инвестиционного климата, права на конвертацию доходов и репатриацию инвестиций.

Кроме указанных договоров, источниками международного инве­стиционного права являются, в частности, двусторонние между­народные соглашения об устранении двойного налогообложения, торговые договоры, договоры о поселении, договоры об экономиче­ском и промышленном сотрудничестве и некоторые другие.

Договоры о поселении определяют правовой режим приема (доступа) иностранных инвестиций, их «учреждения» в национальной экономике; правовой режим резидентов (физических и юридиче­ских лиц), включая правила в отношении имущества иностранцев.

В договорах об избежании двойного налогообложения государ­ства договариваются о налогообложении определенных видов дохо­дов, получаемых юридическими и физическими лицами из одной страны в другой стране, а также имущества этих лиц, расположен­ного на территории другого государства. С помощью таких соглаше­ний достигается разграничение налоговой юрисдикции в отношении доходов и имущества, устраняется возможность неправомерного применения в одностороннем порядке национального режима нало­гообложения, исключается повторное взимание налогов.

Существует ряд многосторонних (преимущественно региональных) инвестиционных соглашений, например Соглашение о сотрудниче­стве в области инвестиционной деятельности 1993 года, заключенное в рамках СНГ.

В Андской (Картахенской) группе был принят Единый инвести­ционный кодекс, в котором предусмотрен общий порядок получения разрешений на осуществление инвестиций, определены отрасли экономики, закрытые для иностранных инвестиций, создан институ­циональный механизм для согласованной инвестиционной полити­ки. В Европе действует Договор к Энергетической хартии (Россия планирует присоединиться к нему).

По инициативе МБРР в 1985 году была подписана так называемая Сеульская конвенция, на основе которой в 1988 году учреждено Много­стороннее агентство по гарантированию инвестиций (МАГИ).

К многосторонним соглашениям, являющимся источниками между­народного инвестиционного права, следует отнести также Вашингтон­скую конвенцию о порядке разрешения споров между государством и иностранными лицами 1965 года; Соглашение по торговым аспектам иностранных инвестиций (ТРИМС), действующее в системе ВТО.

Международное инвестиционное право в значительной части не прямо регулирует сферу перемещения инвестиций, а опосредованно -задавая рамки внутригосударственному праву, содействуя внедрению в национальные системы права унифицированных норм.

Отдельные международные договоры «включаются» в цепь право­отношений, находящихся в системе внутригосударственного права. Международное кредитное соглашение способствует внедрению кредитных связей в банковские механизмы. На этой основе возни­кают гражданско-правовые и иные отношения между банками раз­ных стран, которые применяют национальные нормы гражданского, административного, финансового законодательства.

Компетенция государств в том, что касается национальных инве­стиций на иностранной территории, сводится к вопросу: запретить или разрешить, стимулировать или ограничивать вывоз капитала. Поведение, правила функционирования национальных инвесторов на иностранной территории регулируются иностранным правом, кото­рое и создает соответствующий режим для иностранных инвестиций (принцип территориальности регулирования инвестиций).

Различные государства по-разному подходят к отнесению инве­стиций к разряду прямых или непрямых. Общепринято, что прямыми называются такие инвестиции, которые обеспечивают инвестору эффективный контроль над предприятием.

Фактор контроля обычно связывают с участием инвестора в пред­приятии, которое материализуется во владении определенным ко­личеством акций или долей участия. Так, например, во Франции к прямым относятся инвестиции, превышающие 20%, а в США -10% уставного капитала предприятия.

Внутреннее право многих развитых стран в основном либерально в том, что касается регулирования иностранных инвестиций. Эти государства предоставляют максимальную свободу для перемещения инвестиций, устраняя препятствия к движению капиталов.

Для того чтобы произвести инвестиции за рубежом, резидентам достаточно заявить об этом (заявительный порядок) до или после факта инвестирования в зависимости от требований национального законодательства. Проблемы с платежным балансом разрешаются резидентами инвестиций в соответствующем зарубежном государ­стве, но порядок их решения может быть более сложным — с пере­ходом от заявительного к разрешительному.

Иногда переход от заявительного порядка вывоза инвестиций к разрешительному осуществляется государствами в отношении по­тенциального государства-импортера в качестве контрмеры (санк­ций) в ответ на нарушение норм международного права.

В ряде государств, как правило, это государства-импортеры ин­вестиций, существует разрешительный порядок инвестирования ре­зидентами за рубежом: до начала инвестирования необходимо получить разрешение соответствующего государственного органа. Государство обладает суверенным правом регулировать иностранные инвестиции на национальной территории при соблюдении своих международных обязательств в этой сфере, открывая или закрывая экономику, создавая благоприятный или неблагоприятный климат для инвестиций.

Почти все государства закрывают для проникновения частных иностранных инвестиций ключевые отрасли экономики, на которых основывается суверенитет страны: оборонное производство, секторы коммуникаций, транспорта, разработку недр, сферу общественной безопасности, здравоохранения и т.п.

Для того чтобы произвести инвестиции за рубежом, резидентам достаточно заявить об этом (заявительный порядок) до или после факта инвестирования в зависимости от требований национального законодательства. Проблемы с платежным балансом разрешаются резидентами инвестиций в соответствующем зарубежном государ­стве, но порядок их решения может быть более сложным — с пере­ходом от заявительного к разрешительному.

Иногда переход от заявительного порядка вывоза инвестиций к разрешительному осуществляется государствами в отношении по­тенциального государства-импортера в качестве контрмеры (санк­ций) в ответ на нарушение норм международного права.

В ряде государств, как правило, это государства-импортеры ин­вестиций, существует разрешительный порядок инвестирования ре­зидентами за рубежом: до начала инвестирования необходимо получить разрешение соответствующего государственного органа. Государство обладает суверенным правом регулировать иностранные инвестиции на национальной территории при соблюдении своих международных обязательств в этой сфере, открывая или закрывая экономику, создавая благоприятный или неблагоприятный климат для инвестиций.

Почти все государства закрывают для проникновения частных иностранных инвестиций ключевые отрасли экономики, на которых основывается суверенитет страны: оборонное производство, секторы коммуникаций, транспорта, разработку недр, сферу общественной безопасности, здравоохранения и т.п.

По внутригосударственному законодательству в вопросах приема и защиты иностранных инвестиций может применяться стандарт национального режима, т.е. тот же режим, который предоставляется внутренним инвестициям.

11. Предмет регулирования права иностранных инвестиций; виды ин­вестиций; основания возникновения конфликта квалификаций, способы его разрешения.

Предмет регулирования права иностранных инвестиций — отношения, возникающие в связи с основными гарантиями прав иностранных инвесторов на инвестиции и получаемые от них доходы и прибыль, а также регулирующие условия предпринимательской деятельности иностранных инвесторов.

Виды инвестиций:

1. По источнику (гос-ные, частные, иностранные, смешанные)

2. По хар-ру (реальные, фин-вые, интел-ные, альтерн-ные)

3. По хар-ру управления инвестициями со стороны инвестора (прямые, косвенные (портфельные))

Прямые инвестиции вложение денежных средств (инвестиции) с целью участия в управлении предприятием, в которое вкладываются деньги, и получения дохода от участия в его деятельности.

Косвенные- не получают прямого контроля инвестора. Акции приобретаются в целях получения дохода, связанного с деят-тью конкретного предприятия. инвестиции в ценные бумаги, формируемые в виде портфеля ценных бумаг.

Венчурные- ещё более высоки риск вложений, чем традиционные инвестиции. они вкладываются в перспективные высокотехнологичные проекты. Вклад производится на ранныих стадиях развития проекта. Как правило, имеют высокий инвестиционный возврат.

4. По периоду инвест. (долгосрочные-больше 1 года, краткосрочные-до 1 года)

5. По сроку окупаемости (быстроокупаемые, среднеокупаемые, медленноокупаемые)

6. По степени риска (низкорисковые, среднериск., высокориск.)

7. по уровню ликвидности (низколикв., среднеликв., высоколикв.)

8. По виду объкта граж-кого правоотнош. (ден-ные требования, бизнесс концессии и пр.)

9. По позиции жизненного цикла предприятия (начальные инвестиции, экстенсивные инвестиции, реинвестиции);

Конфликт квалификаций — проблема понятий.

Основанием возникновения конфликта квалификация является различный смысл правовых понятий.

Согласно нормам Англии и Франции право собственности на индивидуально

определенную вещь переходит в момент достижения между сторонами соглашения о продаже, по праву же ФРГ для перенесения права собственности с отчуждателя на приобретателя вещи, даже если она и индивидуально определена в момент заключения договора, требуется передача приобретателю при согласии обеих сторон на переход права собственности.

Факт различий в содержании понятий, а иногда и юридической природе в целом, обусловливает постановку и разрешение проблемы понятий в международном частном праве.

Для окончательного разрешения правоотношения по существу, следовательно, далеко не безразлично, какими коллизионными принципами будет руководствоваться суд в целях отыскания применимого к отношению права, а последнее напрямую зависит от того, какими категориями суд оперирует в вопросе квалификаций.

Если суд в силу принципов, свойственных отечественной правовой системе (скажем, английской или индийской), определит, что исковую давность следует толковать как институт процессуального права, он обязан применить нормы национального правопорядка, поскольку в процессуальных отношениях нет места выбору права. Квалификация же рассматриваемого института в качестве категории материального права (допустим, это сделает французский, германский, российский или украинский суд), позволяет обратиться к иностранному праву.

Вывод же, например, украинского суда о применении норм иностранного правопорядка (Франции, ФРГ, Англии или России) заставит его в зависимости от фактического состава предоставить значительные вариации по срокам: во Франции — 10 лет, в Англии — 6 лет, в ФРГ — 2 года, в России — 3 года, странах—участницах Нью-Йоркской конвенции об исковой давности в международной купле-продаже товаров 1974г. — 4 года.

Основным законом, призванным регулировать инвестиционную деятельность иностранных инвесторов в РФ, является № 160-ФЗ «Об иностранных инвестициях в РФ» от 25 июня 1999 года. В нем иностранные инвестиции определяются как вложение иностранного капитала в объект предпринимательской деятельности на территории Российской Федерации в виде объектов гражданских прав, принадлежащих иностранному инвестору, если такие объекты гражданских прав не изъяты из оборота или не ограничены в обороте в Российской Федерации в соответствии с федеральными законами, в том числе денег, ценных бумаг (в иностранной валюте и валюте Российской Федерации), иного имущества, имущественных прав, имеющих денежную оценку исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности (интеллектуальную собственность), а также услуг и информации.

Также закон определяет основные гарантии прав иностранных инвесторов на инвестиции и получаемые от них доходы и прибыль и условия предпринимательской деятельности иностранных инвесторов на территории Российской Федерации. Основные гарантии:

ü гарантия правовой защиты деятельности;

ü гарантия использования иностранным инвестором различных форм осуществления инвестиций на территории Российской Федерации;

ü гарантия перехода прав и обязанностей иностранного инвестора другому лицу;

ü гарантия компенсации при национализации и реквизиции имущества иностранного инвестора или коммерческой организации с иностранными инвестициями;

ü гарантия от неблагоприятного изменения для иностранного инвестора и коммерческой организации с иностранными инвестициями законодательства Российской Федерации;

ü гарантия обеспечения надлежащего разрешения спора, возникшего в связи с осуществлением инвестиций и предпринимательской деятельности на территории Российской Федерации иностранным инвестором;

ü гарантия использования на территории Российской Федерации и перевода за пределы Российской Федерации доходов, прибыли и других правомерно полученных денежных сумм;

ü гарантия права иностранного инвестора на беспрепятственный вывоз за пределы Российской Федерации имущества и информации в документальной форме или в форме записи на электронных носителях, которые были первоначально ввезены на территорию Российской Федерации в качестве иностранной инвестиции;

ü гарантия права иностранного инвестора на приобретение ценных бумаг;

ü гарантия участия иностранного инвестора в приватизации;

ü гарантия предоставления иностранному инвестору права на земельные участки, другие природные ресурсы, здания, сооружения и иное недвижимое имущество;

по данному закону правовой режим деятельности иностранных инвесторов и использования полученной от инвестиций прибыли не может быть менее благоприятным, чем правовой режим деятельности и использования полученной от инвестиций прибыли, предоставленный российским инвесторам, за изъятиями, устанавливаемыми федеральными законами.

Для целей, предусмотренных Федеральным законом от 25 февраля 1999 года «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений», дается легальное понятие инвестиций: инвестиции — денежные средства, ценные бумаги, иное имущество, в том числе имущественные права, иные права, имеющие денежную оценку, вкладываемые в объекты предпринимательской и (или) иной деятельности в целях получения прибыли и (или) достижения иного полезного эффекта. Закон «об инвестиционной деятельности в РСФСР» дает такое определение инвестиций: инвестициями являются денежные средства, целевые банковские вклады, паи, акции и другие ценные бумаги, технологии, машины, оборудование, кредиты, любое другое имущество или имущественные права, интеллектуальные ценности, вкладываемые в объекты предпринимательской и других видов деятельности в целях получения прибыли (дохода) и достижения положительного социального эффекта.

Закон об иностранных инвестициях декларирует национальный режим для иностранных инвесторов. в России для иностранного инвестирования режимы наибольшего благоприятствования и национальный существуют. Утверждать, что существует только тот или другой из этих режимов не верно. В некоторых отраслях предпринимательской деятельности закон не проводит различия между разнонациональными субъектами, а напротив подчёркивает их равенство (национальный режим). В других случаях устанавливается различие между деятельностью национальных и иностранных лиц (режим наибольшего благоприятствования), но изъятия устанавливаются в равной мере для всех иностранцев в не зависимости от того из какой именно страны происходит инвестор, либо прямо указывается на установление режима наибольшего благоприятствования.

В исключительных случаях возможно применение и режима преференций, например для развития экономик Союза Независимых Государств.

Одним из важнейших законодательных актов, регулирующих иностранные инвестиции в РФ стал новый Федеральный закон т 29.04.2008 N 57-ФЗ «О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства», который ограничил участие иностранцев в 42 секторов экономики.

В соответствии с данным законом иностранный инвестор будет обязан получить разрешение у властей РФ, если в результате сделки станет владельцем более 50 процентов акций предприятия, относящегося к стратегической отрасли, и 10 и более процентов акций стратегического предприятия, использующего недра федерального значения.

Иностранные государства, международные организации и принадлежащие им компаниям будет согласовывать сделку, если они будут контролировать более 25 процентов акций стратегического предприятия, и более пяти процентов акций компании, работающей на участках недр федерального значения. Закон предусматривает, что он не распространяется на уже совершенные сделки, однако иностранцы все же должны будут в течение шести месяцев со дня вступления закона в силу проинформировать власти РФ о владении пяти и более процентами акций стратегического предприятия.

Закон об иностранных инвестициях Мексики дает такое определение иностранным инвестициям: иностранными инвестициями признается любое участие иностранных инвесторов в акционерном капитале мексиканской компании; вложения мексиканских компаний с преобладающей долей иностранного капитала. Испанское законодательство не дает определения иностранных инвестиций, но определяет формы, в которых они могут осуществляться:

· Участие в испанских обществах, включая их учреждение, размещение и приобретение акций или участие в акционерном капитале, а также любая юридическая сделка, в силу которой приобретаются политические права.

• Учреждение и увеличение капитала филиалов.
• Размещение и приобретение котируемых бумаг, представляющих заимствования, выпущенные резидентами
• (облигации, боны, векселя).
• Участие в инвестиционных фондах, зарегистрированных в реестрах Национальной комиссии по фондовому рынку.
• Приобретение нерезидентами объектов недвижимости, расположенных в Испании, чья стоимость превышает 3005060 евро, или когда средства для инвестиции происходят из оффшорных зон, независимо от их суммы.
• Учреждение, формализация или участие в договорах счетов участия в капитале, фондов, объединений экономического интереса, кооперативов и имущественных сообществ, при соблюдении положений предыдущего пункта.

13. Отличие инвестиционных сделок от иных финансовых инструмен­тов. Понятие квази-инвестиций, их использование для обхода закона. Признаки инвестиционных сделок.

Финансовый инструмент — любой контракт, результатом которого является появление определенной статьи в активах одной стороны контракта и статьи в пассивах другой стороны контракта. Различают инструменты денежного рынка или инструменты рынка.

По словам Максима Сокирана, юриста компании Baker & McKenzie, «в понятие «инвестиционная сделка» можно включить все сделки, в рамках которых происходит приобретение активов для осуществления производственной деятельности в комплексе с другими ресурсами, либо для получения дохода от использования активов как таковых. Но на рынке недвижимости приобретение объекта недвижимости само по себе не рассматривается как инвестиционная сделка. В западной практике традиционно различают сделки по покупке investment property, то есть недвижимости, которая приобретается для получения дохода от аренды или иным способом (например, для продажи через некоторое время), и non-investment property, которая используется непосредственно для размещения ее нового владельца».

На примере недвижимости. Сделка может быть названа инвестиционной только в том случае, если объект недвижимости приобретается с целью получения дохода. Как правило, инвестор/покупатель имеет возможность получения дохода из двух основных источников: денежных потоков от сдачи помещений в аренду на протяжении периода владения и перепродажи объекта в конце данного периода.

По словам Максима Сокирана, «выбор конкретного вида сделки зависит от особенностей налогового планирования каждого из участников сделки, их статуса (резидент или нерезидент), стадии реализации проекта и т.д. Так, если объектом инвестирования является арендуемый участок, находящийся в государственной (коммунальной) собственности, то, учитывая невозможность продажи непосредственно прав аренды, инвестиционная сделка, как правило, структурируется через приобретение корпоративных прав арендатора. Этот же вариант (то есть покупка юридического лица) целесообразен для проектов, в которых девелопером пройдены первоначальные этапы: разработаны и согласованы определенные проектные решения, получены разрешения, согласования и т.п.

При реализации системы допуска иностранного капитала целесообразным представляется установление порядка регистрации инвестиций, не юридического лица — иностранного инвестора, с его субъективными правами, а непосредственно самих инвестиций. Это может включать в себя регистрацию факта внесения вклада в имущество вновь создаваемого или уже существующего предприятия, регистрацию покупки акций, регистрацию внешнеторговой сделки по импорту оборудования, предназначенного быть вкладом в предприятие с иностранными инвестициями, лицензионного соглашения и т.д.. Регистрация юридических фактов, свидетельствующих о поступлениях из-за рубежа материальных ценностей, предназначенных стать капиталом, т.е. при носить прибыль, является государственным регулированием инвестиций, а критерии, согласно которым соответствующий компетентный орган государства будет принимать решения о допуске иностранного капитала должны быть чётко закреплены в законодательстве об иностранных инвестициях.

Международная практика сотрудничества с иностранными инвесторами знает и такую форму, как создание контрактных совместных предприятий, при этом российский и иностранный партнер не создают нового юридического лица.

Как инвестирование капитала может рассматриваться и заключение договора о совместной деятельности (contractual joint ventures) , и предоставление целевых долгосрочных займов (international loan) , и заключение таких внешнеторговых сделок как соглашения о передаче технологии, ноу-хау, лицензионные, лизинговые соглашения и т.д. В частности, законодательство Европейского общего рынка применяет особые критерии оценок внешнеторговых соглашений на передачу технологии, соглашений, связанных со специализацией и кооперированием производства, соглашений типа joint ventures. Применение к внешне торговым операциям оценок, связанных с определением того, является ли целью заключения соглашения переход права контроля за деятельностью лица участника сделки, его контрагенту, означает использование критерия контроля с целью принятия решения о допуске иностранного капитала. (Такая процедура предусмотрена, к примеру законом об иностранных инвестициях в Канаде) .

квази-инвестиций – мнимая инвестиция.

В качестве признаков инвестиционных договоров можно выделить следующие особенности:

1) предпосылкой заключения является инвестиционный проект;

2) долгосрочный характер договорных отношений;

3) коммерческая заинтересованность;

4) возмездность договора как со стороны граждан, коммерческих субъектов, так и со стороны государства;

5) целевое использование средств соглашений;

6) возможность инвестора влиять на производственную деятельность, в случаях участия в инвестировании не только финансово, но и хозяйственно;

7) общая долевая собственность на имущество, вложенное в качестве инвестиций.

Риск – это опасность возникновения неблагоприятных последствий, относительно которых неизвестно, наступят они или нет.

Риски могут быть коммерческими и некоммерческими.

Виды некоммерческих рисков:

1. некоммерческие риски, связанные с действиями принимающих государств, непосредственно влияющими на возможность иностранного инвестора владеть, пользоваться, распоряжаться своим имуществом. (Например, экспроприация иностранной собственности, косвенная экспроприация).
2. экономические риски (девальвация иностранной валюты, отказ государства выполнять свои обязательства перед инвестором из-за ухудшения внутренней экономической ситуации).
3. риски политического насилия (война, революция).

Также инвестор может столкнуться и с другими рисками:

Риск 1. Покупка пакета акций, выпуск которых был произведен с нарушением процедуры эмиссии.
При проведении компанией Русаудит экспертизы одного из инвестиционных проектов выяснилось, что инвестору предлагался пакет акции, выпуск которых был произведен с нарушением эмиссионной процедуры (не была осуществлена регистрация отчета об итогах выпуска акций). Поскольку при выявлении нарушений эмиссионной процедуры регистрирующий орган вправе признать выпуск ценных бумаг недействительным, то обнаружившееся обстоятельство обоснованно было расценено консультантами в качестве существенного риска.

Риск 2. Отсутствие оформления в государственных органах права собственности на недвижимое имущество предприятия.
Подобная ситуация возникает достаточно часто и свидетельствует о полной неопределенности вопроса о том, кто является действительным собственником этих объектов. Неясно также, находятся ли они в залоге или споре. Даже если окажется, что зарегистрировать права собственности на указанное недвижимое имущество не составит большого труда, то все равно необходимо учитывать, что такая регистрация потребует существенных материальных затрат и времени.

Риск 3. Отчуждение объектов недвижимости и оборудования третьим лицам.
В нашей практике встречались ситуации, когда один из объектов недвижимости, как правило, с низкой остаточной стоимостью (например, цех вспомогательного производства), не задолго до проведения экспертизы был отчужден фирме, подконтрольной собственнику предприятия. При более детальном исследовании оказалось, что от данного цеха напрямую зависит нормальная работа всего предприятия. Таким способом технологической зависимости прежний собственник пытался сохранить рычаги воздействия на предприятие после продажи внешнему инвестору контрольного пакета акций.

Риск 4. Обременение имущества обязательствами перед третьими лицами
Зачастую в преддверии сделки с инвестором собственник предприятия совершает от имени предприятия крупные, заведомо кабальные для последнего сделки с фирмами, подконтрольными собственнику. Такие договоры, как правило, носят долгосрочный характер, составлены юридически безупречно и не могут быть расторгнуты новым собственником иначе, как при помощи крупного отступного.

Риск 5. Не адекватное отражение дебиторской и кредиторской задолженности в бухгалтерской отчетности.
В практике проведения прединвестиционных обследований компаний нам встречались случаи, когда кредиторская задолженность предприятий по данным бухгалтерского учета оказывалась заниженной в полтора-два раза. Так, в одном из случаев было выявлено, что на рассмотрении суда находится иск основного кредитора к предприятию о взыскании процентов и штрафных санкций по просроченной задолженности. При этом размер таких процентов и санкций ввиду длительности просрочки существенно превышал сумму самого основного долга. Поскольку иск был по существу бесспорным, то выявленную сумму следовало принимать во внимание при определении размера кредиторской задолженности.

Также выделяют следующие крупные категории рисков:

1. Страновой риск.

Этот риск возникает при хранении активов в другой стране и связан с политическими, правовыми, экономическими изменениями и с проблемами контроля, а также культурно-языковыми особенностями и географическим местонахождением. Страновой риск относительно мал в США и Англии, но очень высок в таких странах, как Югославия и Албания с их национально-этническими проблемами. Инвесторы, которые концентрируют свои средства только на одном рынке, усиливают свою подверженность страновому риску.

1. Риск рынка ценных бумаг

Многие иностранные рынки не так развиты и эффективны, не так хорошо регулируются и, конечно, не пользуются такой защитой регулирующих органов, как рынки США, Англии и Японии. Многие ценные бумаги развивающихся стран менее ликвидны и более рискованны, чем ценные бумаги развитых стран. На многих рынках существуют серьезные инфраструктурные риски, которые объясняются неразвитостью информационно-технической базы и непрозрачностью рынка, а также низким уровнем услуг и конкуренции со стороны компаний, осуществляющих инфраструктурную деятельность.

Страновой риск и риск рынка ценных бумаг часто взаимосвязаны, особенно в развивающихся и возникающих рынках. Страновой риск и риск рынка ценных бумаг могут быть значительны. Чтобы получить преимущества от международной диверсификации, необходимо инвестировать по крайней мере в десяток стран, что и делает типичный иностранный инвестиционный фонд. Но тот же подход не уменьшает валютного риска.

1. Трансфертный риск

Это риск того, что в какой-либо стране будут введены меры контроля, которые не позволят конвертировать местную валют}’ в иностранную, в результате чего станет невозможной репатриация этих средств в иностранной валюте

1. Политические риски

В первую очередь, разнообразные политические кризисы и скандалы (Россия, Румыния), забастовки и массовые волнения (Румыния, Албания), природные бедствия и техногенные катастрофы (Перу, Венесуэла), военные действия и суверенный статус страны (Кувейт, Афганистан), изменения существующего режима и санкции мирового сообщества (Куба, Югославия, Ирак, Иран и т. д.)

1. Правовые риски

Риски, связанные с изменениями в законодательстве и межправительственных соглашениях в области налогообложения, разделения продукции, тарифного и нетарифного протекционизма, таможенных тарифов и др.

1. Экономические риски

К этой группе рисков относятся изменения уровня процентной ставки и инфляции; они обусловлены также взаимосвязанностью экономических систем разных стран

1. Риск, связанный с разницей во временных поясах

На рынках с узкими временными рамками для расчетов присутствует риск того, что проблема не будет разрешена до наступления назначенной даты расчетов, т. е. существует риск срыва торговой сделки. Инвестор также подвержен риску из-за длительности временного промежутка между расчетами за ценные бумаги в Токио и расчетами за валюту в Нью-Йорке, несмотря на то что фактическая дата расчетов для участников сделки, находящихся в разных частях света, будет одной и той же

15. Сделки, сопутствующие инвестициям. Их виды, определение при­менимого права.

Сделки, сопутствующие инвестициям (как я понял. далее другое понятие) – инвестиционная деятельность, происходящая в форме заключения сделок (купли-продажи, лизинга, дарения и т.д.), направленных на вложения, предоставления более выгодных условий, денежных средств, предметов, ноу-хау и т.д. для развития компании.

При реализации системы допуска иностранного капитала целесообразным представляется установление порядка регистрации инвестиций, не юридического лица — иностранного инвестора, с его субъективными правами, а непосредственно самих инвестиций. Это может включать в себя регистрацию факта внесения вклада в имущество вновь создаваемого или уже существующего предприятия, регистрацию покупки акций, регистрацию внешнеторговой сделки по импорту оборудования, предназначенного быть вкладом в предприятие с иностранными инвестициями, лицензионного соглашения и т.д.. Регистрация юридических фактов, свидетельствующих о поступлениях из-за рубежа материальных ценностей, предназначенных стать капиталом, т.е. при носить прибыль, является государственным регулированием инвестиций, а критерии, согласно которым соответствующий компетентный орган государства будет принимать решения о допуске иностранного капитала должны быть чётко закреплены в законодательстве об иностранных инвестициях.

Международная практика сотрудничества с иностранными инвесторами знает и такую форму, как создание контрактных совместных предприятий, при этом российский и иностранный партнер не создают нового юридического лица.

Как инвестирование капитала может рассматриваться и заключение договора о совместной деятельности (contractual joint ventures) , и предоставление целевых долгосрочных займов (international loan) , и заключение таких внешнеторговых сделок как соглашения о передаче технологии, ноу-хау, лицензионные, лизинговые соглашения и т.д. В частности, законодательство Европейского общего рынка применяет особые критерии оценок внешнеторговых соглашений на передачу технологии, соглашений, связанных со специализацией и кооперированием производства, соглашений типа joint ventures. Применение к внешне торговым операциям оценок, связанных с определением того, является ли целью заключения соглашения переход права контроля за деятельностью лица участника сделки, его контрагенту, означает использование критерия контроля с целью принятия решения о допуске иностранного капитала. (Такая процедура предусмотрена, к примеру законом об иностранных инвестициях в Канаде) .

По словам Максима Сокирана, юриста компании Baker & McKenzie, «в понятие «инвестиционная сделка» можно включить все сделки, в рамках которых происходит приобретение активов для осуществления производственной деятельности в комплексе с другими ресурсами, либо для получения дохода от использования активов как таковых. Но на рынке недвижимости приобретение объекта недвижимости само по себе не рассматривается как инвестиционная сделка. В западной практике традиционно различают сделки по покупке investment property, то есть недвижимости, которая приобретается для получения дохода от аренды или иным способом (например, для продажи через некоторое время), и non-investment property, которая используется непосредственно для размещения ее нового владельца».

На примере недвижимости. Сделка может быть названа инвестиционной только в том случае, если объект недвижимости приобретается с целью получения дохода. Как правило, инвестор/покупатель имеет возможность получения дохода из двух основных источников: денежных потоков от сдачи помещений в аренду на протяжении периода владения и перепродажи объекта в конце данного периода.

По словам Максима Сокирана, «выбор конкретного вида сделки зависит от особенностей налогового планирования каждого из участников сделки, их статуса (резидент или нерезидент), стадии реализации проекта и т.д. Так, если объектом инвестирования является арендуемый участок, находящийся в государственной (коммунальной) собственности, то, учитывая невозможность продажи непосредственно прав аренды, инвестиционная сделка, как правило, структурируется через приобретение корпоративных прав арендатора. Этот же вариант (то есть покупка юридического лица) целесообразен для проектов, в которых девелопером пройдены первоначальные этапы: разработаны и согласованы определенные проектные решения, получены разрешения, согласования и т.п.

1. В зависимости от объектов вложения капитала выделяют:

· Реальные. Под реальными инвестициями понимается вложение средств (капитала) в создание реальных активов (как материальных, так и нематериальных), связанных с осуществлением операционной деятельности экономических субъектов, решением их социально-экономических проблем. Реальные инвестиции, в свою очередь, подразделяют на материальные (вещественные) и нематериальные (потенциальные). Потенциальные инвестиции используются для получения нематериальных благ. В частности они направляются на повышение квалификации персонала, проведение научно-исследовательских и опытно-конструкторских работ, получение товарного знака (марки) и т. п. Материальные инвестиции предполагают вложения прежде всего в средства производства. Их, в свою очередь, можно подразделить на: (1) стратегические инвестиции; (2) базовые инвестиции; (3) текущие инвестиции; (4) новационные инвестиции. Назначение этих инвестиций и их роль в наращивании производственного потенциала различны.

· финансовые инвестиции. Под финансовыми инвестициями понимается вложение капитала в различные финансовые инструменты, прежде всего в ценные бумаги.
Финансовые инвестиции либо имеют спекулятивный характер, либо риентированы на долгосрочные вложения. Формами финансовых инвестиций являются вложения в долевые и в долговые ценные бумаги, а также депозитные банковские вклады.
Спекулятивные финансовые инвестиции ориентированы на получение инвестором желаемого инвестиционного дохода в конкретном периоде времени. Финансовые инвестиции, ориентированные на долгосрочные вложения, как правило, преследуют стратегические цели инвестора, связаны с участием в управлении объекта, в который вкладываются капиталы.

· Стратегические инвестиции — это инвестиции, направленные на создание новых предприятий, новых производств либо приобретение целостных имущественных комплексов в иной сфере деятельности, в иных регионах и т. п.

· Базовые инвестиции — это инвестиции, направленные на расширение действующих предприятий, создание новых предприятий и производств в той же, что и ранее сфере деятельности, том же регионе и т. п.

· Текущие инвестиции призваны поддерживать воспроизводственный процесс и связаны с вложениями по замене основных средств, проведению различных видов капитального ремонта с пополнением запасов материальных и оборотных активов.

· Новационные инвестиции можно подразделить на две группы: (а) инвестиции в модернизацию предприятия, в том числе в техническое переоснащение в соответствии с требованиями рынка, и (б) инвестиции по обеспечению безопасности в широком смысле слова. Речь идет об инвестициях, связанных с включением в состав предприятия технологических структур, гарантирующих бесперебойное и эффективное обеспечение производства необходимыми сырьем, комплектующими, обслуживанием технологического производства (ремонт, наладка, разработка технической документации и т. п.).

2. По характеру участия инвестора в инвестиционном процессе:

· Прямые инвестиции предполагают прямое, непосредственное участие инвестора во вложении капитала в конкретный объект инвестирования, будь то приобретение реальных активов, либо вложение капитала в уставные фонды организации.

· Косвенные (опосредованные) инвестиции предполагают вложения капитана инвестора в объекты инвестирования через финансовых посредников (институциональных инвесторов) посредством приобретения различных финансовых инструментов.

В экономической литературе часто можно встретить деление инвестиций на прямые и портфельные. При этом под прямыми инвестициями понимают «непосредственное вложение средств в производство, приобретение реальных активов. Портфельные инвестиции осуществляются в форме покупки ценных бумаг». Такая трактовка прямых и портфельных инвестиций хотя и является достаточно распространенной, но она не вполне корректна. Если не считать некоторых нюансов, то здесь прямые инвестиции по существу отождествляются с реальными инвестициями, а портфельные — с финансовыми. На самом деле портфельные инвестиции представляют собой диверсификацию вложений капитала инвестора в различные объекты инвестирования и прежде всего в различные финансовые инструменты. Объектами портфельного инвестирования, как правило, выступают различные ценные бумаги, банковские депозитные вклады, иностранная валюта. Соответственно в состав инвестиционного портфеля могут входить как прямые, так и косвенные опосредованные инвестиции. Прямые и портфельные инвестиции имеют различный смысл для инвестора и получателя инвестиций (предприятия).

по признаку целевого назначения будущих объектов
• на производственное строительство;
• на строительство культурно бытовых учреждений;
• на строительство административных зданий;
• на изыскательные и геологоразведочные работы;

по формам воспроизводства основных фондов
• на новое строительство;
• на расширение и реконструкцию действующих предприятий;
• на техническое перевооружение;

по источникам финансирования
• централизованные;
• децентрализованные;

по направлению использования
• производственные;
• непроизводственные.

Прямые инвестиции.

Наряду с понятием «иностранные инвестиции» Закон «Об иностранных инвестициях…» оперирует также таким понятием как прямая иностранная инвестиция, то есть приобретение иностранным инвестором не менее 10 процентов доли, долей (вклада) в уставном (складочном) капитале коммерческой организации, созданной или вновь создаваемой на территории Российской Федерации в форме хозяйственного товарищества или общества в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации; вложение капитала в основные фонды филиала иностранного юридического лица, создаваемого на территории Российской Федерации; осуществление на территории Российской Федерации иностранным инвестором как арендодателем финансовой аренды (лизинга) оборудования, указанного в разделах XVI и XVII Товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности Содружества Независимых Государств (ТН ВЭД СНГ), таможенной стоимостью не менее 1 млн. рублей (абз.3 ст.2 Закона).

Первый критерий прямых инвестиций — покупка иностранным инвестором не менее 10% доли, долей (вклада) в уставном (складочном) капитале коммерческой организации, созданной или вновь создаваемой на территории РФ в форме хозяйственного общества или товарищества в соответствии с гражданским законодательством РФ.

Второй критерий – вложение капитала в основные фонды филиала иностранного юридического лица, создаваемого на территории Российской Федерации.

Третий критерий — осуществление на территории РФ иностранным инвестором как арендодателем лизинга определенных видов оборудования таможенной стоимостью не менее 1 млн. рублей.

На Западе, основным способом прямых инвестиций являются венчурные фонды (venture funds). В обмен на предоставленное финансирование, фонд получает значительную часть уставного капитала и места в менеджменте в компании. Чаще всего, основную часть прибыли фонд получает при продаже своей доли при первичном размещении акций (Initial Public Offerings, IPO) на бирже. То есть когда компания меняет свой статус с частной на публичную (public).

Международные прямые инвестиции — это вложение капитала резидентом одной страны в предприятие-резидент другой страны с целью обретения долгосрочного экономического интереса и получение предпринимательской прибыли (дохода) в стране инвестирования, которое обеспечивает контроль инвестора над объектом инвестирования.
Основными причинами увеличения объемов прямого иностранного инвестирования в 1980- 1990-те года стали:

• дерегулирование финансовых систем;
• реформа режима иностранного инвестирования;
• реформа режима торговли;
• демонополизация;
• приватизация.

Прямые иностранные инвестиции делятся на исходящие, т.е. прямые инвестиции, осуществлённые субъектами данной страны за рубежом, и входящие, т.е прямые инвестиции, осуществлённые иностранными инвесторами в данной стране. Соотношение входящих и исходящих инвестиций показывает международную инвестиционную позицию страны. Например, данные по США показывают, что эта страна являеется нетто-экспортёром прямых инвестиций, т.е. объём инвестиций, вложенных американскими компаниями за рубежом, превышает объём инвестиций иностранных компаний в США.

Прямые Иностранные Инвестиции (FDI) в классической форме — это процесс, когда компания из одной страны осуществляет материальные инвестиции, чтобы построить фабрику в другой стране. По сути, это открытие предприятия иностранцем. Определение может быть расширено, для того чтобы включить те инвестиции, которые делаются в предприятия, работающие в иностранной для инвестора экономике. Отношения в FDI строятся следующим образом. Основная фирма иностранное подразделение, вместе они формируют транснациональную корпорацию. Чтобы инвестиции были классифицированы как FDI, они должны быть достаточно большими, чтобы позволить головной фирме контролировать иностранный отдел. МВФ определяет контроль в этом случае как владение не менее 10% обычных акций, или эквивалентную силу при голосовании. Инвестиции в размере, меньшем чем 10% позиционируются как портфельные инвестиции.

Портфельные инвестиции.

Портфельные инвестиции— инвестиции в ценные бумаги, формируемые в виде портфеля ценных бумаг. Портфельные инвестиции представляют собой пассивное владение ценными бумагами, например акциями компаний, облигациями и пр., и не предусматривает со стороны инвестора участия в оперативном управлении предприятием, выпустившим ценные бумаги.

Международные портфельные инвестиции — это вложение капитала в иностранные паевые или долговые ценные бумаги с целью получения дохода без права реального контроля над объектом инвестирования.
Основой международных портфельных инвестиции есть большей частью частный предпринимательский капитал. Главная задача портфельного инвестирования — улучшение условий инвестирования за счет предоставления совокупности ценных бумаг (при условиях их удачной комбинации) таких инвестиционных характеристик, которых не предоставляет ни один отдельно взятая ценная бумага.
Только в процессе формирования портфеля ценных бумаг достигается новое инвестиционное качество с заданными характеристиками. Итак, портфель ценных бумаг является тем инструментом, с помощью которого обеспечивается необходимая инвестору постоянство дохода при условиях минимального риска.

Инвестиционный портфель – это совокупность ценных бумаг, управляемая как единое целое.

Инвестиционные портфели бывают различных видов. Критерием классификации может служить источник дохода и степень риска.

Портфели роста формируются из ценных бумаг, курсовая стоимость которых растет. Цель данного типа портфеля – рост стоимости портфеля.

Портфель высокого дохода включает высокодоходные ценные бумаги и ориентирован на получение высокого текущего дохода – процентов по облигациям и дивидендов по акциям.

Портфель постоянного дохода – это портфель, который состоит из высоконадежных ценных бумаг и приносит средний доход при минимальном уровне риска.

Комбинированный портфель формируется для избежания возможны потерь на фондовом рынке, как от падения курсовой стоимости, так и низких дивидендных и процентных выплат.

Венчурные инвестиции.

Венчурные инвестици — инвестиции, как правило, в виде акционерного капитала, в быстрорастущие высокотехнологичные предприятия. Этот вид инвестирования характерен для коммерциализации результатов научных исследований в наукоемких и высокотехнологических областях, где перспективы высокотехнологичного предприятия не гарантированы и имеется значительная доля риска для инвестора.

Цель венчурного капитала — получение инвесторами высокого дохода от инвестиций, которые им в большинстве своём возвращаются в виде надбавки на вложенные инвестиции при продаже доли после нескольких лет успешного развития компании, например, партнёрам по бизнесу, либо крупной компании той же отрасли, либо на открытом рынке ценных бумаг.

Венчурные инвестиции (от англ. «venture«, что означает «рискованное начинание«) подразумевают вложение денег в перспективный инновационный бизнес, который еще не имеет доступа на фондовый рынок.

Механизм венчурного инвестирования «на пальцах» можно объяснить так. С одной стороны имеется компания, имеющая перспективную инновационную идею, но не имеющая средств для ее финансирования и реализации. С другой стороны имеется либо отдельный состоятельный инвестор (его еще иногда называют «бизнес-ангелом») либо финансовый посредник (венчурный фонд), который в свою очередь финансирует молодой инновационный проект посредством покупки его доли в уставном капитале или пакета акций, а по прошествии времени продает свою долю. Зачастую к этому моменту стоимость бизнеса значительно увеличивается, и доля сильно прибавляет в цене. Из этой разницы и складывается прибыль венчурного инвестора. Такие компании как Microsoft, Intel, Google и др., превратились в гигантов рынка именно благодаря внешней финансовой поддержке венчурных фондов. Особенностью венчурных инвестиций является то, что они обычно предназначаются для запуска, роста, развития той или иной компании, деятельность которой носит хотя бы небольшой оттенок оригинальности, уникальности, т.е., грубо говоря, при венчурном финансировании средства вкладываются в реализацию какой-либо новой идеи, работоспособность которой еще не была доказана рынком. В связи с этим, венчурные инвестиции предполагают достаточно высокий риск потери капитала инвестором; в то же время, в случае благоприятного развития событий – позволяют рассчитывать на внушительных размеров прибыль. Чаще всего венчурные инвестиции привлекаются с целью развития различных инновационных технологий, новых методов освоения рынка и т.п. Т.е. венчурные инвестиции обычно становятся актуальными там, где имеет место некий эксперимент, некая доля риска (связанная с возможностью неудачной реализации задуманной идеи). Соответственно, венчурные инвестиции, как правило, являются долгосрочными, ведь они привлекаются с целью – «изобрести», создать и раскрутить тот или иной проект, который впоследствии (как думают его создатели) может заполнить какую-либо новую нишу в рынке и принести солидную прибыль.

Основными субъектами инвестиционной деятельности являются инвесторы, заказчики, исполнители и пользователи.

Инвесторы — это субъекты инвестиционной деятельности, осуществляющие вложение средств в форме инвестиций и обеспечивающие их целевое использование. В качестве инвесторов могут выступать физические, юридические лица, государственные и муниципальные образования.

Все инвесторы имеют равные права на осуществление инвестиционной деятельности. Среди основных прав инвесторов следует назвать:

• а) право самостоятельно осуществлять инвестиционный выбор, то есть определять объемы, направления, размеры инвестирования, круг участников инвестиционной деятельности;
• б) право инвестора, не являющегося пользователем объектов инвестиционной деятельности, контролировать их целевое использование;
• в) право инвестора передать по договору свои права по инвестициям и их результатам другим лицам;
• г) право инвестора приобретать в собственность объекты, созданные в результате инвестирования, а также право владения, пользования, распоряжения иными результатами инвестиций. Законодательством могут быть определены объекты, инвестирование в которые не влечет за собой непосредственно приобретения права собственности на них, но не исключает возможности последующего владения, управления ими или получения дохода от эксплуатации этих объектов. В отношении незавершенных объектов установлен режим долевой собственности субъектов.

По испанскому законодательству инвесторами могут быть:

• Физические лица-нерезиденты (то есть испанские или иностранные граждане, проживающие за рубежом или имеющие там основное место жительства).

• Юридические лица, имеющие юридический адрес за рубежом.

• Иностранные государственные организации.

Не квалифицируется как субъект-инвестор испанское общество, в котором основное участие имеет иностранный капитал. Смена юридического адреса юр.лиц или перенос резиденции физических лиц ведут к смене квалификации инвестиций как испанских за рубежом или иностранных в Испании.

Заказчики — это субъекты инвестиционной деятельности, которые уполномочены инвесторами осуществить реализацию инвестиционного проекта. Для достижения этой цели инвестор наделяет заказчика правами владения, пользования и распоряжения инвестициями на период и в пределах полномочий, установленных инвестиционным договором, и в соответствии с законодательством. Заказчик не должен вмешиваться в предпринимательскую и иную деятельность других участников инвестиционного процесса. Заказчиками могут быть инвесторы, а также любые физические и юридические лица.

Исполнители работ — лица, наделенные определенными полномочиями по реализации инвестиционного проекта в силу заключенного с ними договора. Исполнитель не приобретает полномочий по владению, пользованию, распоряжению инвестициями, заказчик выделяет ему средства, необходимые для выполнения определенной работы.

Пользователи — это субъекты, для которых создается объект инвестиционной деятельности. Пользователями могут быть физические, юридические лица, государство, муниципальные образования.

Законом об инвестиционной деятельности предусмотрено право субъектов инвестиционной деятельности совмещать функции двух или нескольких участников. Так, например, инвестор сам может выполнять функции по реализации договора, то есть быть заказчиком, могут быть совмещены функции пользователя и инвестора и т.п.

Обязанности субъектов инвестиционной деятельности определены в названном Законе весьма кратко и могут быть сформулированы в виде общей обязанности выполнения требований законодательства, государственных органов и должностных лиц в пределах их компетенции. В случае отказа инвестора (заказчика) от дальнейшего инвестирования проекта он обязан компенсировать затраты другим его участникам, если иное не предусмотрено договором.

Помимо процедурных вопросов некоторые инвестиционные соглашения определяют право, на основе которого будет приниматься арбитражное решение («применимое право»), в качестве которого чаще всего указываются положения самих инвестиционных соглашений, общепризнанные принципы международного права или законодательство государства, на территории которого осуществлено капиталовложение, например, соглашения России с Австрией, Индией и Италией.

Государство в рыночной экономике может выступать как в роли инвестора, так и в роли одного или нескольких участников инвестиционной деятельности. Государство оказывает воздействие на инвестиционную деятельность как прямо через государственный сектор экономики, так и косвенно, через свои институты: органы исполнительной власти, национальный банк, фонд госимущества инновационный фонд и другие внебюджетные фонды, государственный антимонопольный комитет, органы Госарбитража и пр.

Прямое воздействие государства на инвестиционный процесс выражается в следующих формах.

Государство как инвестор принимает на себя функции финансирования тех отраслей и производств, продукция которых имеет общенациональный характер и в соответствии с действующим законодательством может быть произведена только на государственных предприятиях или предприятиях, приватизация которых не будет производиться в ближайшее время. По мере развития рыночных отношений в Украине и расширения программы приватизации функции государства как инвестора сведутся к финансированию лишь тех отраслей и производств, где государство останется заказчиком и потребителем продукции (оборонное производство, отдельные объекты общегосударственной инфраструктуры: магистрали, терминалы и пр.).

В международной практике защита национального инвестиционного рынка государством именуется протекционизмом. Политика протекционизма осуществляется с помощью высоких таможенных пошлин на импортируемые товары, налогов на иностранные инвестиции, ограничения или запрещения ввоза отдельных товаров. Следуя этой политике, государство всемерно поощряет развитие национального производства, экспорт национальных товаров, субсидирует национальных инвесторов, препятствует экспорту капитала и стремится привлечь иностранные инвестиции.

Для обеспечения благоприятного инвестиционного климата, инвестиционной привлекательности национальной экономики, отдельных отраслей или регионов государство через налоговые льготы или каникулы, льготные кредиты и государственные субсидии стремится привлечь отечественных и зарубежных инвесторов. С этой целью в стране поощряется создание предприятий с иностранными инвестициями, международных концернов и консорциумов, свободных (оффшорных) зон.

Денежно-кредитное регулирование экономики осуществляется государством через Национальный банк путем регулирования спроса и предложения на заемные средства. Денежно-кредитная политика

Национального банка в зависимости от состояния экономики проводится либо в форме кредитной экспансии, либо кредитной рестрикции.

Политика кредитной рестрикции проводится с целью сдерживания инвестиционной активности. Удорожание кредитных ресурсов вынуждает инвесторов к вложениям только в наиболее эффективные, прибыльные проекты, способствует росту государственных инвестиций, привлечению средств на депозиты финансово-кредитных учреждений.

Центральные банки косвенно влияют на инвестиционную деятельность также через регулирование нормы обязательных или минимальных резервов. Этот метод заключается в том, что центральный банк устанавливает коммерческим банкам нормы обязательных резервов в виде определенного процента от суммы их депозитов, которые хранятся у него на счетах. При увеличении норм обязательных резервов уменьшается размер кредитных ресурсов и, наоборот, при их снижении коммерческие банки получают возможность расширения кредитных операций, увеличения доли долгосрочных кредитов, стимулируя тем самым инвестиционный процесс.

Большое воздействие на расширение инвестиционной деятельности, особенно в переходный период, призван обеспечить Фонд государственного имущества Украины, на который возложены задачи:

• защита имущественных прав Украины на ее территории и за границей;

• осуществление прав распоряжения имуществом государственных предприятий в процессе их приватизации, создание совместных предприятий;

• осуществление полномочий по проведению приватизации имущества предприятий общегосударственной собственности;

• осуществление полномочий арендодателя имущества государственных предприятий и организаций, их структурных подразделений;

• содействие процессу демонополизации экономики и создание условий для конкуренции производителей.

Обычно под иностранными инвестициями понимаются материальные и нематериальные ценности юридических и физических лиц одного государства, которые вывезены из этого государства на территорию другого государства с целью извлечения прибыли. В качестве иностранных инвесторов законодательство РФ понимает иностранные юридические лица, иностранные организации, не являющиеся юридическими лицами, иностранных граждан, лиц без гражданства, постоянно проживающих за рубежом, международные организации и иностранные государства.

Специальное внутреннее законодательство об иностранных инвестициях имеется у немногих государств. Прежде всего, такие законы принимались в государствах, особо заинтересованных в притоке иностранных инвестиций.

В большинстве западных государств (США, ФРГ, Франция, Великобритания, Япония и др.) нет специальных законодательных актов об иностранных инвестициях; к ним применяется общее законодательство, регулирующее хозяйственную деятельность, антитрестовское законодательство, налоговое, валютное, банковское и др. Специальные законы об иностранных инвестициях принимались, как правило, в государствах Азии, Африки и Латинской Америки, в социалистических странах.

В России действует так называемый явочно-нормативный порядок для иностранных инвестиций, согласно которому предварительного разрешения для допуска иностранных инвестиций не требуется.

При таком порядке применяется лицензионная система, согласно которой для осуществления отдельных видов экономической деятельности требуется получение лицензии (разрешения) от определенных государственных органов.

Все предприятия, создаваемые в России с участием иностранных инвесторов, независимо от их организационно-правовой формы и доли участия инвестора в капитале такого предприятия, рассматриваются в России как юридические лица российского права. Личным законом такого юридического лица будет российское право как право страны, в которой учреждено это юридическое лицо. В этом отношении действует общее правило о том, что к договору о создании юридического лица с иностранным участием подлежит применению право страны, в которой, согласно договору, подлежит учреждению юридическое лицо (ст. 1214 ГК РФ).

Поэтому в силу такой коллизионной нормы, носящей императивный (обязательный) характер, стороны не могут установить в своем соглашении о создании предприятии или участии и нем условий о применении права другого государства

Создание и ликвидация организации с иностранными инвестициями осуществляются на условиях и в порядке, которые предусмотрены ГК РФ и другими федеральными законами, за изъятиями, установленными вышеназванными федеральными законами.

Регистрация этих организаций, как и других юридических лиц, осуществляется органами юстиции. Особые требования, предъявляемые к ним при регистрации, состоят в том, что они должны представить дополнительные документы, подтверждающие их реальное существование в качестве иностранного лица — учредителя (выписку из реестра иностранных юридических лиц соответствующей страны происхождения или иное равное по силе доказательство юридического статуса иностранного юридического лица — учредителя). Все остальные условия создания предприятия с иностранными инвестициями определяются соответствующими положениями, установленными для юридических лиц в ГК и в законах об акционерных обществах и обществах с ограниченной ответственностью. К предприятиям с иностранными инвестициями подлежат применению не только положения о создании, но и о ликвидации предприятий. Так, Высший Арбитражный Суд в обзоре практики разрешения арбитражными судами споров, связанных с защитой иностранных инвесторов, обратил внимание на то, что принятие решения о прекращении деятельности акционерного общества с участием иностранного инвестора не может быть осуществлено без ясно выраженного согласия иностранного инвестора на ликвидацию такого общества[10].

Закон об иностранных инвестициях 1999 г. предусматривает ряд гарантий для иностранных инвесторов, а именно:

· гарантию правовой защиты деятельности иностранных инвесторов на территории России (ст. 50);

· гарантию использования иностранным инвестором различных форм осуществления инвестиций на территории России (ст. 6);

· гарантию права иностранного инвестора на приобретение ценных бумаг (ст. 13);

· гарантию участия иностранного инвестора в приватизации (ст. 14);

· гарантию перехода прав и обязанностей иностранного инвестора другому лицу (ст. 7),

· гарантию обеспечения надлежащего разрешения спора, возникшего в связи с осуществлением инвестиций и предпринимательской деятельности на территории России иностранным инвестором (ст. 10);

· гарантию права иностранного инвестора на беспрепятственный вывоз за пределы России имущества и информации в документальной форме или в форме записи на электронных носителях, которые были первоначально ввезены на территорию России в качестве иностранной инвестиции (ст. 121);

· гарантию использования па территории России и перевода за пределы России доходов, прибыли и других правомерно полученных денежных сумм (ст. 11).

Особо следует отметить наличие в Законе об иностранных инвестициях гарантий компенсации при национализации и реквизиции имущества иностранного инвестора или коммерческой организации с иностранными инвестициями (ст. 8).

«дедушкина», или стабилизационная оговорка, согласно которой инвестору предоставляется гарантия от неблагоприятного изменения законодательства, действовавшего ранее, для него и коммерческой организации с иностранными инвестициями. Положения, ограничивающие действие этой оговорки: Во-первых, оговорка не распространяется на изменения, которые вносятся в законодательство в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства; во-вторых, оговорка применяется в отношении иностранных инвесторов и коммерческих организаций с иностранными инвестициями, осуществляющими приоритетные инвестиционные проекты только в отношении товаров, ввозимых для их реализации (под такими проектами понимаются проекты на особо крупные суммы или проекты, в которых особенно значительна минимальная доля (вклад) инвестора в уставном капитале такой организации (проекты должны включаться в перечень, утверждаемый правительством); в-третьих, оговорка распространяется на другие организации с иностранными инвестициями, если доля иностранного инвестора в них составляет свыше 25%. В-четвертых, действие оговорки для иностранного инвестора гарантируется, как правило, в течение срока окупаемости проекта, но не более семи лет.

Основные правовые режимы: национальный и режим наибольшего благоприятствования.

Национальный режим закрепляется в мн актах, нац-ном зак-ве и в 2сторонних соглаш. Общий режим наиболее благоприятствуемой нации означает, что ранее существовавший для какой либо нации режим наибольшего благоприятствования становится общим для всех наций. А не наоборот, когда какой либо нации предоставляется набольшее благоприятствование против общего для всех остальных лиц режима.

Таким образом, режим наибольшего благоприятствования исходит из принципа равенства всех иностранцев при распространении действия какой либо льготы или ограничения. Если в договаривающемся государстве была установлена преференция для инвесторов из какой-то одной страны, то после вступления в силу ГАТТ эта преференция стала распространяться уже на инвесторов из всех других договаривающихся стран. Следует иметь ввиду, что в контексте приведённой статьи имеются ввиду главным образом таможенные пошлины и сборы за ввоз и вывоз товара, а также расчёты по расчёты по экспорту и импорту.

Режим наибольшего благоприятствования-это приравнение правового режима иностранного лица к правововому режиму третьего лица, т.е. др иностранного государства. О национальном режиме говорится в том же документе. Статья 3 ГАТТ озаглавлена «Национальный режим в отношении внутреннего налогообложения и регулирования». В этой статье предусматривается, что товары, происходящие с территории какой-либо договаривающейся стороны, не должны облагаться, прямо или косвенно, внутренними долгами или другими внутренними сборами любого рода, превышающими, прямо или косвенно, налоги и сборы, применяемые к аналогичным товарам отечественного происхождения.

Можно резюмировать, что национальный режим для иностранцев заключается в предоставлении им равных прав и обязанностей с национальными лицами. Как следует из текста ст. 3 ГАТТ её действие распространяется на внутренние налоги и сборы, о таможенных пошлинах и режиме осуществления трансграничных коммерческих платежей здесь не говорится.

Преференционный режим-это предоставление специальных льгот и преимуществ иностранным лицам из стран определенной категории (Напр, Договор о таможенном союзе и едином экономическом пространстве, 1999г. –СНГ) Особое внимание в ГАТТ уделяется режиму преференций. Соответствующие оговорки совершаются в каждой статье. Преференциальный режим носит исключительный характер. В этом случае не взимаются таможенные пошлины, налоги и сборы. Устанавливается он, как правило, для товара из слаборазвитых государств.

Изъятия из национальносго режима:

-разрешается порядок создаия Юл с участием иностранного капитала

-установление максимально возможного размера участия иностранцев к уставном капитале национального ЮЛ

-запрет на занятие определенным видом деятельности (в промышленном и народном хоз-ве. Пр., Индия, Африканские страны)

-включение в состав органов управления ЮЛ определенной доли местных гр-н

-запрет на перевоз за границуприбыль от капиталовложений сверх установленного лимита

-обязательное использовании еместноц рабочей силы и обязательное приобретение местного сырья.

Стимулирующие меры: налог, таможня и др.

21. Правовое содержание формулы «режим не менее благоприятный, чем предоставляемый своим инвесторам (резидентам)». Его отличие от формулы « режим наиболее благоприятствуемой нации».

Режим наиболее благоприятствуемой нации — принцип, лежащий в основе деятельности ВТО, согласно которому каждая из стран, входящих в ВТО, применяет один и тот же уровень таможенного тарифа на одинаковые товары ко всем своим торговым партнерам.

РЕЖИМ НАИБОЛЕЕ БЛАГОПРИЯТСТВУЕМОЙ НАЦИИ — международно-правовой режим, в соответствии с которым каждая из договаривающихся сторон обязуется предоставить другой стороне, ее физическим и юридическим лицам такие же благоприятные условия экономических, торговых и иных отношений, какие она предоставляет или предоставит в будущем любому третьему государству, его юридическим и физическим лицам. Р.н.б. предусматривает предоставление таможенных льгот, а также преимуществ в отношении внутренних налогов и сборов, которыми облагается производство, обработка и обращение импортируемых товаров, и т.д. Оговорки о Р.н.б., т.е. положения о его взаимном предоставлении, обычно включаются в тексты межгосударственных торгово-экономических договоров. Любые изъятия из Р.н.б., так же как и сам режим, устанавливаются в договорном порядке. Наиболее типичное изъятие такого рода — положение, предусматривающее особый порядок регулирования приграничной торговли.

В силу сложившейся международной практики иностранным инвестициям может быть предоставлен один из следующих правовых режимов: национальный режим и режим наиболее благоприятствуемой нации.

При предоставлении национального режима иностранным инвестициям национальные и иностранные предприниматели выступают на рынке, за некоторыми исключениями, равноправными субъектами, что не ущемляет интересов иностранных инвесторов. Из этого следует, что «национальный режим» означает такой режим, при котором права иностранцев на территории принимающего государства определяются в основном местными (национальными) законами, а не законами страны происхождения капитала. При этом режим иностранных инвестиций не может быть менее благоприятным, чем режим, предоставляемый национальным юридическим лицам (национальному капиталу).

Принцип национального режима может предусматривать некоторые исключения и изъятия. Ограничения на деятельность иностранных инвесторов делаются для установления государственного контроля за развитием отдельных отраслей в целях недопущения ослабления конкурентоспособности национальных юридических лиц. В разных странах круг этих отраслей различен, но, как правило, это добывающая и военная промышленность, а также отрасли сферы услуг (банковское и страховое дело). Некоторые из этих отраслей полностью закрыты для иностранных инвестиций, а в отдельные доступ разрешен только после получения специального разрешения.

К изъятиям из принципа национального режима для иностранных инвесторов можно отнести существующие в ряде отраслей тех или иных стран требования взаимности, т.е. выдача разрешений на иностранные инвестиции только в случае, если в стране происхождения этих инвестиций разрешается аналогичная деятельность инвесторов первой страны.

Многие десятилетия режим наибольшего благоприятствования рассматривается как один из важнейших юридических инструментов нормального осуществления международных торгово-экономических связей. Государства, заинтересованные в равноправном и взаимовыгодном экономическом сотрудничестве, стремятся строить его на основе взаимности.

Принцип наибольшего благоприятствования означает, что одно договаривающееся государство предоставляет другому договаривающемуся государству (его юридическим и физическим лицам) в той или иной согласованной области их взаимоотношений столь же благоприятный режим, как и тот, который оно предоставляет или предоставит в будущем любому третьему государству, его юридическим и физическим лицам.

Наибольшее благоприятствование, договорной режим и определение его объема — дело самих договаривающихся сторон. Стороны могут распространить действие этого режима на область экономических отношений, могут ограничить его действие лишь вопросами торговли, мореплавания и т.п., могут договориться о его применении только к отдельным областям регулирования их экономических отношений (например, к таможенному обложению).

Как закреплено в п.1 ст.4 Закона «Об иностранных инвестициях…» правовой режим деятельности иностранных инвесторов и использования полученной от инвестиций прибыли не может быть менее благоприятным, чем правовой режим деятельности и использования полученной от инвестиций прибыли, предоставленный российским инвесторам, за изъятиями, устанавливаемыми федеральными законами.

Таким образом, действующее законодательство по общему правилу устанавливает национальный режим. Иные (приоритетные) правила определения режима установлены двухсторонними международными соглашениями.

Как показывает анализ двухсторонних соглашений установление национального режима или режима наибольшего благоприятствования носит «смешанный характер». В одном соглашении на инвестиции может распространяться режим наибольшего благоприятствования или национальный режим. Другие соглашения гарантируют режим наибольшего благоприятствования или национальный режим в отношении инвестиций и доходов, в то время как есть еще соглашения, которые распространяют режим наибольшего благоприятствования или национальный режим на инвестиции и деятельность, имеющую отношение к инвестициям или непосредственно связанную с инвестициями.

Лицензионная система, по которой работает сегодня большинство компаний, основана на положениях Закона РФ от 21 февраля 1992 г. «О недрах»*(557). В соответствии со ст. 1 указанного Закона недра являются частью земной коры, расположенной ниже почвенного слоя, а при его отсутствии — ниже земной поверхности и дна водоемов и водотоков, простирающейся до глубин, доступных для геологического изучения и освоения. Согласно ст. 1.2 недра в границах территории Российской Федерации, включая подземное пространство и содержащиеся в недрах полезные ископаемые, энергетические и иные ресурсы, являются государственной собственностью.

Вопросы владения, пользования и распоряжения недрами находятся в совместном ведении Российской Федерации и субъектов Федерации.

Договорными формами недропользования являются: лицензионное соглашение, соглашение о разделе продукции, концессионный договор, сервисный контракт.

В настоящее время в России более или менее широко применяются первые два вида договорного недропользования. Лицензионное соглашение регулируется преимущественно административными методами, а соглашение о разделе продукции — гражданско-правовыми, хотя и там и там присутствуют элементы правового регулирования указанных методов.

По своей сущности лицензионное соглашение не соответствует понятию «сделка» и является неотъемлемой частью выдаваемой недропользователю лицензии. Права и обязанности пользователя недр возникают не с момента заключения лицензионного соглашения, а с момента государственной регистрации лицензии, что говорит об административно-правовом регулировании данной формы недропользования*(558).

В отличие от лицензионного соглашения соглашение о разделе продукции является по своей природе гражданско-правовым договором, по которому право собственности на добытые полезные ископаемые остается у государства и используется специальный налоговый режим — соглашение о разделе продукции.

Соглашение о разделе продукции является формой инвестиционной деятельности, осуществляемой в процессе поиска, разведки и добычи минерального сырья на территории Российской Федерации, а также на континентальном шельфе и (или) в пределах исключительной зоны Российской Федерации. СРП касается крупных инвестиций, осуществляемых как российскими, так и иностранными инвесторами*(559).

Теоретическое различие между лицензионным соглашением и соглашением о разделе продукции состоит в том, что первое соглашение представляет собой право пользования недрами на основе административного права, а второе — на основе гражданского. Но в действительности же СРП сочетает в себе нормы как гражданского, так и административного законодательства. Стороны определяют свои гражданско-правовые взаимоотношения в договоре, при этом изменение гражданского законодательства не должно вызывать автоматически соответствующие изменения в договоре. При изменении административного законодательства новый порядок регулирования действует с момента их вступления в силу. Одновременно с этим неоднозначна и роль государства с точки зрения исполнения договора. С одной стороны, оно является участником гражданско-правового договора, а с другой — исполняет регулятивные функции, которые влияют на исполнение самого договора.

23. Способы управления инвестициями: создание особых экономичес­ких зон: их виды, особенности режима.

Особая экономическая зона — определяемая Правительством Российской Федерации часть территории Российской Федерации, на которой действует особый режим осуществления предпринимательской деятельности. (Федеральный закон Российской Федерации от 22 июля 2005 г. N 116-ФЗ «Об особых экономических зонах в Российской Федерации», Статья 2. Понятие особой экономической зоны).

В соответствии с положениями Федерального закона от 22 июля 2005 г. № 116-ФЗ «Об особых экономических зонах в Российской Федерации» с изменениями от 3 июня 2006 г. в Российской Федерации могут создаваться особые экономические зоны четырех типов: промышленно-производственные, технико-внедренческие, туристско-рекреационные и портовые.

Основными целями создания ОЭЗ являются:

развитие обрабатывающих и высокотехнологичных отраслей экономики;

производство новых видов продукции, развитие импортозамещающих производств;

развитие транспортной инфраструктуры;

развитие туризма и санаторно-курортной сферы.

Условия создания особых экономических зон

1. Особые экономические зоны могут создаваться только на земельных участках, находящихся в государственной и (или) муниципальной собственности.

2. На момент создания промышленно-производственной особой экономической зоны земельные участки, образующие ее территорию, не должны находиться во владении и (или) в пользовании граждан и юридических лиц, за исключением земельных участков, которые предоставлены для размещения и использования объектов инженерной инфраструктуры и на которых размещены такие объекты.

3. На момент создания технико-внедренческой особой экономической зоны земельные участки, образующие ее территорию, за исключением земельных участков, которые предоставлены для размещения и использования объектов инженерной инфраструктуры и на которых размещены такие объекты, не должны находиться во владении и (или) в пользовании граждан и юридических лиц, за исключением образовательных и (или) научно-исследовательских организаций.

4. На момент создания туристско-рекреационной особой экономической зоны земельные участки, образующие эту зону (в том числе земельные участки, которые предоставлены для размещения и использования объектов инженерной, транспортной, социальной, инновационной и иной инфраструктуры этой зоны, объектов жилищного фонда и на которых размещены такие объекты), могут находиться во владении и (или) в пользовании граждан или юридических лиц. Земельные участки, образующие туристско-рекреационную особую экономическую зону, могут относиться к землям особо охраняемых территорий. (часть третья.1 введена Федеральным законом от 03.06.2006 N 76-ФЗ)

5. На момент создания промышленно-производственной особой экономической зоны на земельных участках, образующих ее территорию, могут быть расположены только объекты, находящиеся в государственной и (или) муниципальной собственности и не находящиеся во владении и (или) в пользовании граждан и юридических лиц, за исключением объектов инженерной и транспортной инфраструктур.

6. На момент создания технико-внедренческой особой экономической зоны на земельных участках, образующих ее территорию, могут быть расположены только объекты, находящиеся в государственной и (или) муниципальной собственности и не находящиеся во владении и (или) в пользовании граждан и юридических лиц (кроме объектов инженерной и транспортной инфраструктур), за исключением образовательных и (или) научно-исследовательских организаций.

7. На момент создания туристско-рекреационной особой экономической зоны на земельных участках, образующих эту зону, могут быть расположены объекты, находящиеся в государственной, муниципальной, частной собственности.

Характеристика ОЭЗ промышленно-производственного типа:

Размещение объектов промышленного назначения

Площадь не более 20 кв. км.Не могут располагаться на территориях нескольких муниципальных образований;Не должны включать в себя полностью территорию какого-либо административно-территориального образования. Срок существования не более 20 лет.Капитальные вложения не менее 10 млн. ?, в первый год – не менее 1 млн. ? На территории промышленно-производственной особой экономической зоны не допускается:размещение объектов жилищного фонда.

разработка месторождений полезных ископаемых, их добыча, за исключением разработки месторождений минеральных вод, лечебных грязей и других природных лечебных ресурсов, их добычи, и металлургическое производство в соответствии с Общероссийским классификатором видов экономической деятельности;

переработка полезных ископаемых, за исключением промышленного розлива минеральных вод, иного использования природных лечебных ресурсов, и переработка лома цветных и черных металлов;

производство и переработка подакцизных товаров (за исключением легковых автомобилей и мотоциклов).

Правительство Российской Федерации может определять иные виды деятельности, осуществление которых не допускается в особой экономической зоне. (

Органы управления ОЭЗ управление особыми экономическими зонами возлагается на федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный осуществлять функции по управлению особыми экономическими зонами, и его территориальные органы

наблюдательный совет особой экономической зоны.

Характеристика ОЭЗ технико-внедренческого типа:

Ведение технико-внедренческой деятельности

Создаются не более чем на двух участках территории, общая площадь которых составляет не более чем три квадратных километра

Не могут располагаться на территориях нескольких муниципальных образований;

Не должны включать в себя полностью территорию какого-либо административно-территориального образования.

Срок существования не более 20 лет

На территории технико-внедренческой особой экономической зоны не допускается:

размещение объектов жилищного фонда.

разработка месторождений полезных ископаемых, их добыча, за исключением разработки месторождений минеральных вод, лечебных грязей и других природных лечебных ресурсов, их добычи, и металлургическое производство в соответствии с Общероссийским классификатором видов экономической деятельности;

переработка полезных ископаемых, за исключением промышленного розлива минеральных вод, иного использования природных лечебных ресурсов, и переработка лома цветных и черных металлов;

производство и переработка подакцизных товаров (за исключением легковых автомобилей и мотоциклов).

Правительство Российской Федерации может определять иные виды деятельности, осуществление которых не допускается в особой экономической зоне.

На момент создания технико-внедренческой особой экономической зоны земельные участки, образующие ее территорию, за исключением земельных участков, которые предоставлены для размещения и использования объектов инженерной инфраструктуры и на которых размещены такие объекты, не должны находиться во владении и (или) в пользовании граждан и юридических лиц, за исключением образовательных и (или) научно-исследовательских организаций.

Характеристика ОЭЗ туристско-рекреационного типа:

Создаются на одном или нескольких участках территории, определяемых Правительством Российской Федерации.

могут располагаться на территориях нескольких муниципальных образований.

Туристско-рекреационных ОЭЗ могут включать в себя полностью территорию какого-либо административно-территориального образования.

В туристско-рекреационных ОЭЗ допускается размещение объектов жилищного фонда.

Оказание туристических и оздоровительных услуг.

На территории особой экономической зоны не допускается:

разработка месторождений полезных ископаемых, их добыча, за исключением разработки месторождений минеральных вод, лечебных грязей и других природных лечебных ресурсов, их добычи, и металлургическое производство в соответствии с Общероссийским классификатором видов экономической деятельности;

переработка полезных ископаемых, за исключением промышленного розлива минеральных вод, иного использования природных лечебных ресурсов, и переработка лома цветных и черных металлов;

производство и переработка подакцизных товаров (за исключением легковых автомобилей и мотоциклов).

Правительство Российской Федерации может определять иные виды деятельности, осуществление которых не допускается в особой экономической зоне.

Федеральным законом от 30 октября 2007 года № 240-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «Об особых экономических зонах в Российской Федерации» и отдельные законодательные акты Российской Федерации» (далее – Закон) определена возможность создания на территории Российской Федерации портовых особых экономических зон. Целью создания портовых особых экономических зон на территории Российской Федерации является стимулирование развития портового хозяйства и развитие портовых услуг, конкурентоспособных по отношению к зарубежным аналогам.

Портовые особые экономические зоны создаются на территориях существующих морских и речных портов, открытых для международного сообщения и захода иностранных судов, территориях аэропортов, открытых для приема и отправки воздушных судов, выполняющих международные перевозки, а также на территориях, предназначенных в установленном порядке для строительства, реконструкции и эксплуатации морского порта, речного порта, аэропорта. Портовые особые экономические зоны не могут включать в себя имущественные комплексы, предназначенные для посадки пассажиров на суда, их высадки с судов и для иного обслуживания пассажиров.

На момент создания портовой особой экономической зоны земельные участки, образующие эту зону (в том числе земельные участки, предоставленные для размещения и использования объектов инженерной, транспортной, социальной, инновационной и иных инфраструктур этой зоны) могут находиться во владении и (или) пользовании граждан или юридических лиц.

В связи с длительным периодом окупаемости портового хозяйства, высокой стоимостью основных фондов, используемых в портовом хозяйстве, и необходимостью неизменности правового режима в течение длительного периода времени для гарантии условий ведения предпринимательской и инвестиционной деятельности в условиях принятия норм, ухудшающих условия ведения бизнеса, портовые ОЭЗ создаются на 49 лет.

Иностранные инвесторы могут быть полноправными участниками особых экономических зон (ОЭЗ), расположенных на территории России, и пользоваться правами и нести обязательства наравне с российскими организациями и индивидуальными предпринимателями, зарегистрировавшись на территории муниципального образования, в границах которого расположена ОЭЗ, и заключив с органами управления ОЭЗ соглашение о ведении определенной деятельности в порядке и на условиях, предусмотренных Федеральным законом.

О порядке нормативно-правового регулирования ОЭЗ, а также их разновидностях смотрите статью: «Особые экономические зоны: правовая база, разновидности».

Главное преимущество для компаний в ОЭЗ – это использование особого режима предпринимательской деятельности.

Механизм ОЭЗ предполагает преференции по следующим ключевым направлениям:

• таможенные преференции;
• налоговые льготы;
• правовые льготы;
• административные льготы.

11 января 1996 г. вступил в силу Закон о СРП. Впервые в России гражданско-правовые отношения были распространены на минерально-сырьевую сферу, где введено параллельное существование двух режимов — публично-правового и гражданско-правового — и положен конец монополии разрешительной системы недропользования, господствовавшей в стране. Благодаря Закону о СРП положение ст. 124 ГК РФ о возможности для государства выступать на равных началах с иными участниками отношений, регулируемых гражданским законодательством,Соглашения о разделе продукции позволяют решить бульшую часть подобных проблем. Статьи 17 и 18 Закона о СРП содержат стабилизационную оговорку, позволяющую сохранить коммерческие результаты реализации соглашения в течение всего срока действия независимо от изменений законодательства. Основной законодательный принцип, на котором основана стабилизационная оговорка, имеется в ст. 422 ГК РФ: если обязательные для сторон правила, содержащиеся в договоре, соответствовали действующим в момент его заключения законодательным и иным правовым актам, то они сохраняют силу и после их последующего законодательного изменения. В законе, принятом после подписания соглашения, может содержаться указание на то, что он распространяется на отношения, возникшие из ранее заключенных договоров. Тогда правила, регулирующие такие отношения в соглашении, должны быть изменены, и в соответствии с п. 2 ст. 17 Закона о СРП эти изменения не должны нарушить коммерческие интересы инвестора при подписании соглашения. В любом случае принцип обратного действия закона должен быть определен в самом законе. Иначе он по общему законодательному принципу не будет применяться к ранее заключенным соглашениям, которые соответствовали действующему на момент их заключения законодательству.нормативные акты, принимаемые федеральными органами исполнительной власти, исполнительными органами субъектов РФ и органами местного самоуправления, не могут влиять на условия соглашений, даже если включают в себя императивные нормы, регламентирующие отношения сторон, и содержат указания об обязательном применении к правоотношениям, возникшим до издания соответствующих правовых актов. Стороны вправе не применять указанные нормы, а руководствоваться условиями ранее заключенного соглашения. Принцип приоритета условий соглашения над нормативными актами федеральных органов исполнительной власти, законодательных и исполнительных органов субъектов РФ, органов местного самоуправления закреплен в п. 2 ст. 18 Закона о СРП. Действие этих актов не распространяется на инвестора в случае, если они устанавливают ограничения его прав, приобретенных и осуществляемых им в соответствии с соглашением, в том числе ухудшающих коммерческие результаты его деятельности. В случае ущемления прав, закрепленных в соглашении, но относящихся к административно-правовым, действует положение п. 2 ст. 17 Закона о СРП, предусматривающее сохранение коммерческих результатов в интересах инвестора.Таким образом, в случае внесения изменений в налоговое, валютное, таможенное, экспортное и другое законодательство, ухудшающих коммерческие результаты деятельности инвестора в рамках соглашений, в соглашение должны быть внесены изменения, обеспечивающие инвестору коммерческие результаты, на которые он рассчитывал при заключении СРП. Порядок внесения таких изменений определяется соглашением.Таким образом, в случае внесения изменений в налоговое, валютное, таможенное, экспортное и другое законодательство, ухудшающих коммерческие результаты деятельности инвестора в рамках соглашений, в соглашение должны быть внесены изменения, обеспечивающие инвестору коммерческие результаты, на которые он рассчитывал при заключении СРП. Порядок внесения таких изменений определяется соглашением.по условиям соглашений государство предоставляет инвестору исключительные права на пользование недрами на определенном участке, а инвестор осуществляет разработку предоставленных недр за свой счет и на свой риск. С начала промышленной добычи минерального сырья инвестор получает право на компенсацию своих затрат на разработку месторождения. Оставшаяся после возмещения этих затрат продукция является прибыльной и подлежит разделу между сторонами (государством и инвестором) по условиям СРП. Инвестор обязан платить налог на прибыль со своей доли прибыльной продукции.Соглашение о разделе продукции устанавливает юридические рамки, содержит условия (разработанные достаточно конкретно и подробно), определяющие права и обязанности инвестора — отечественного или иностранного, а также права и обязанности государства.он регулирует отношения, возникающие в процессе заключения, исполнения и прекращения соглашений о разделе продукции, а также отношения, возникающие в процессе поиска, разведки и добычи минерального сырья, его транспортировки, обработки, хранения, переработки, использования, реализации или распоряжения иным образом, т.е. весь комплекс проблем, связанных с поиском, производством и реализацией минерального сырья.Предмет регулирования Закона о СРП составляют отношения, складывающиеся в процессе разведки, добычи и использования недр и определяющие распоряжение произведенной продукцией. Сложность, многообразие и известная новизна отношений, возникающих при добыче минерального сырья, предопределили усложненную, «зарегулированную», с наличием многих императивных норм, процедуру заключения таких соглашений, которую многие подвергают критике.Процедура и порядок заключения соглашений подробно регулируются ст. 6 Закона о СРП. В этой статье специально указывается, что такие соглашения заключаются в соответствии с законодательством РФ. Это указание имеет смысл и важно в том случае, когда инвестором является иностранное юридическое лицо или иностранный гражданин и когда мог бы встать вопрос о выборе права. Статья 6 снимает этот вопрос и не дает возможности применить иное право, кроме российского.

В ст. 6 Закона о СРП говорится, что соглашения заключаются государством с победителем конкурса или аукциона на условиях конкурса или аукциона, которые являются обязательными для сторон. В этом случае соглашение подписывается сторонами в оговоренные сроки, но не позднее чем через год со дня объявления результатов конкурса или аукциона.реальные ограничения для инвесторов. В частности, сохранен порядок утверждения парламентом как перечней месторождений, которые могут разрабатываться на условиях соглашений о разделе продукции, так и самих заключенных соглашений. Установлена квота: в режиме СРП могут разрабатываться не более 30% разведанных и учтенных государственным балансом запасов полезных ископаемых. Российским резидентам предоставлены привилегии в заключении контрактов с компаниями, реализующими СРП. В частности, не менее 80% работников, задействованных в выполнении проектов, должны быть российскими гражданами; на российских предприятиях должно быть размещено не менее 70% общей суммы заказов на оборудование, технические средства и материалы, необходимые для осуществления проектов. Предусмотрен также приоритет отечественных поставщиков при приобретении на конкурсной основе новой техники и внедрении прогрессивных технологий.Статус СРП как исключения из правил фактически заложен в действующем законодательстве. По такой логике находят свое обоснование и установление квот на разработку ресурсов, и сложность процедуры утверждения проектов, допущенных к разработке на условиях СРП, и специфические требования к инвестору в отношении привлечения российской рабочей силы и поставщиков. Фактически эти требования трактуются законодателями не как дополнительные ограничения, а как встречные уступки, предоставляемые инвестором в обмен на более льготный режим деятельности. Хотя режим СРП сам по себе не льгота, а специфический метод взимания налогов, реально он более выгоден инвестору, чем действующий налоговый режим. Вместе с тем предъявление дополнительных требований к иностранному инвестору — шаг, противоречащий цели применения режима СРП, которая заключается в создании стимулов более интенсивного притока капиталов в добывающие отрасли российской экономики. Сами эти требования вполне рациональны с точки зрения увеличения положительных экстернальных эффектов от деятельности иностранных инвесторов на российской территории (прежде всего благодаря росту доходов, занятых на новых рабочих местах, и расширению спроса на отечественную продукцию, а как следствие — и мультипликативному росту налоговых поступлений). Однако требования об обязательном привлечении российских поставщиков и рабочей силы представляют собой барьер на пути инвестиционных проектов, оказывая влияние на уровень издержек инвесторов. Не случайно аннулирование этих требований — условие присоединения страны к ВТО в соответствии с Соглашением об инвестиционных мерах, связанных с торговлей

Разрешительная система регулирования инвестиций представлена двумя инструментами государственного управления: концессия и лицензия. Концессия исторически является классической формой допуска иностранных инвестиций к экономической деятельности на территории государства. Она применяется и к российским инвесторам.Концессионный договор — это договор по организации деятельности, конкретно — на осуществление инвестиции частным лицом. Арендные отношения, отношения по доверительному управлению, подрядные отношения, если они и присутствуют в концессионном договоре, отступают на второй план и являются лишь особенностями концессионного договора в той или иной сфере деятельности. Существенное условие концессионного договора — гарантия прав концессионера осуществлять деятельность и получать прибыль от этой деятельности. Эта гарантия выражена в условиях договора, касающихся того, что можно считать существенным изменением условий договора. Договор определяет также, какие правовые последствия наступают в случае существенного изменения обстоятельств, создающих невозможность исполнения концессионного договора сторонами.

Введение в российскую практику концессионного договора как особого вида гражданско-правового договора означает появление нового инструмента управления инвестициями. В отличие от соглашений о разделе продукции, концессионный договор как договор о финансировании, осуществляемом частными лицами, не должен включать в себя условий, предусматривающих соотношение действия концессии и лицензии как акта, разрешающего частное финансирование деятельности, составляющей прерогативу государственной власти, как это делается в соглашениях о разделе продукции (см. ст. 2 п. 2 Закона РФ от 21 февраля 1992 г. N 2395-1 «О недрах»согласно которому «условия пользования недрами, установленные в соглашении, должны соответствовать законодательству Российской Федерации»).

Концессионный договор является единственным правовым основанием возникновения субъективного права концессионера на осуществление финансирования указанной в договоре деятельности. Содержание договора и участие в нем государства позволяют относить его к категории гражданско-правовых способов управления инвестициями.

По нашему мнению, получение лицензии, носящей характер разрешения на осуществление частной предпринимательской деятельности, в случае заключения концессионного договора не требуется. Законодательство Казахстана, например, с 1999 г. использует только контрактную систему пользования недрами и отказалось от требования получения концессионером лицензии.

Договорные формы регулирования отношений могут меняться и применительно к портфельным инвестициям. Метод децентрализованного, т.е. гражданско-правового регулирования на финансовых рынках воплощен в генеральных соглашениях кредитными организациями, в типовых проформах договоров профессиональных участников финансового рынка, рынка инвестиционных услуг. Такие договоры, в которых могут «уторговываться» отдельные положения, отличаются высокой степенью стандартизации правил поведения сторон, поэтому могут рассматриваться как способ регулирования рыночных отношений. Он основан на разрешительной системе, применяемой к профессиональным участникам рынка финансовых услуг.Разрешительная система в регулировании инвестиций помимо концессии включает в себя систему предоставления лицензий. При этом в само понятие «лицензия» может вкладываться различное содержание: лицензия как признание профессиональной пригодности частного лица для осуществления предпринимательской деятельности и лицензия как допуск к предпринимательской деятельности в связи с запретом заниматься этой деятельностью частными предпринимателями. В последнем случае понятие «лицензия», по существу, совпадает с понятием «концессия». В этом значении понятие «лицензия» применяется в Законе о недрах и связанном с ним Законе о СРП.

Лицензия, выдаваемая профессиональному участнику рынка на осуществление деятельности, связанной с его профессиональной подготовленностью, носит иной характер, чем лицензия, выдаваемая уполномоченным органом на добычу полезных ископаемых. Разрешительная система, связанная с лицензированием отдельных видов деятельности, имеет иные цели регулирования, чем лицензирование недропользования. Она направлена на организацию рыночных отношений и не связана с допуском частного капитала на рынок. Конечная цель лицензирования отдельных видов деятельности — это защита прав потребителей разного рода услуг, оказываемых профессиональными участниками рынка. При этом отношения между поставщиками и потребителями услуг являются отношениями между различными субъектами гражданского права. Государственные органы в данном случае выступают в качестве наблюдателей рыночных отношений, возникающих по воле участников рынка. Лицензия, выдаваемая профессиональным участникам рынка, служит своего рода способом организации рынка услуг определенного вида.

Федеральный закон от 8 августа 2001 г. N 128-Ф3 «О лицензировании отдельных видов деятельности»HYPERLINK l «sub_9990″*(90) (далее — Закон о лицензировании) предусматривает порядок выдачи разрешений на осуществление предпринимательской деятельности юридическим и физическим лицам после проверки их профессиональной пригодности. Разрешительная система, предусмотренная этим федеральным законом, является еще одним способом регулирования государством хозяйственной деятельности, включая инвестиционную. Она вводится в целях защиты прав граждан, их законных интересов, нравственности и здоровья, обеспечения обороны страны и безопасности государства.

Принятый закон ограничивает сферу своего применения. Действие закона не распространяется на внешнеторговую деятельность, таможенную деятельность, деятельность по охране окружающей среды, деятельность, связанную с использованием природных ресурсов, и на отношения, возникающие в связи с использованием результатов интеллектуальной деятельности (п. 2 ст. 1 Закона о лицензировании). Этот закон касается лицензирования тех видов деятельности, которые требуют специальной профессиональной подготовки. Особенность российского Закона о лицензировании состоит в том, что он не регулирует деятельность профессиональных участников рынка ценных бумаг, на котором осуществляют деятельность профессиональные инвесторы. Вопросы лицензирования их деятельности решены в Федеральном законе от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ «О рынке ценных бумагСистема лицензирования профессиональной деятельности распространяется в равной степени на национальных и иностранных участников рыночных отношений в силу действия национального режима, а также потому, что является способом организации национального рынка. При заключении концессионного договора от иностранного концессионера, участвующего в договоре, может быть потребована соответствующая лицензия, подтверждающая его профессиональность как необходимое условие деятельности на национальном рынке соответствующего вида услуг.

Формулировка национального режима и режима наибольшего благоприятствования, которая содержится в Генеральном соглашении о тарифах и торговле (ГАТТ) и в соглашениях, заключенных в рамках ГАТТ 94, включая Соглашение о создании Всемирной торговой организации, затрагивает отношения, связанные с применением разрешительной системы. С одной стороны, ГАТТ (ВТО) устанавливают требование недискриминации иностранных юридических и физических лиц при получении ими необходимой лицензии (принцип свободного доступа на рынок). С другой стороны, Генеральное соглашение по торговле услугами (ГАТС), предусматривающее правила торговли услугами, не рассматриваетсистему лицензирования профессиональных участников рынка как входящую в сферу действия национального режима.

Согласно принятым на себя Россией международно-правовым обязательствам по международному Соглашению о партнерстве и сотрудничестве с Европейским Сообществом и государствами — их членами, подписанному на о. Корфу в 1994 г., правовой режим деятельности иностранных инвесторов должен исключать возможность дискриминации иностранных лиц как по отношению к национальным предпринимателям, так и по отношению к другим иностранным лицам. ГАТС содержит в себе некоторые исключения из общего правила в части предоставления национального режима, имея в виду применение системы лицензирования отдельных видов услуг. Это соглашение устанавливает требования к самой системе лицензирования, которые должны соблюдать страны, участвующие в ВТО. Среди этих требований подчеркивается простота процедуры получения лицензии, прозрачность и доступность информации о профессиональных участниках.

26. Правовая природа и содержание инвестиционных соглашений.

В науке относительно правовой природы инвестиционного договора существует несколько точек зрения:

I. Инвестиционные соглашения относятся к области административного(публичного) права. (В.П. Мозолин отрицает договорную природу инвестиционных соглашений как таковую, полагая, что правовой базой для выдачи соответствующих документов являются «бланкетные полномочия, заранее предоставляемые государствами своим правительственным органам, или же постановления индивидуального характера, принимаемые высшими органами государств по конкретным иностранным инвестициям».)

Следствием такого подхода, отрицающего договорной характер инвестиционных соглашений, является признание ничем не ограниченной свободы государства на изменение или досрочное прекращение инвестиционного соглашения. Данное обстоятельство приводит к положению вещей, которое противоречит целям заключения инвестиционных соглашений и понятию соглашения (договора) в целом.

II. Более осторожную, но также находящуюся в рамках административно-правового подхода точку зрения занимает М.И. Кулагин. Он, в частности, отмечает: «Полностью разделяя и поддерживая административно-правовую трактовку природы инвестиционных соглашений, нельзя согласиться с В.П. Мозолиным, когда он сводит административные акты всего лишь к одной их форме — административным сделкам, и даже противопоставляет административные документы договорным. Ошибочно сравнивать качественно разнородные понятия — содержание договора и его форму. Это неверное суждение приводит автора к неоправданному отрицанию договорного характера соглашений о гарантиях и концессионных договоров».Сторонники второй точки зрения исходят из гражданско-правовой трактовки инвестиционных соглашений. В отечественной литературе данная позиция прослеживается в работах Л.А. Лунца, Н.Н. Вознесенской и Н.Г. Дорониной. Эти авторы рассматривают инвестиционные соглашения в качестве разновидности гражданско-правовых договоров, обладающих определенной спецификой.

III. Третья позиция заключается в приравнивании инвестиционных соглашений к международным договорам, из чего следует включение данного института в рамки международного публичного права. Такой позиции придерживается целый ряд зарубежных авторов (Л. Сон, Р. Бакстер, Б. Уортли). Данная позиция в отечественной литературе была подвергнута объективной критике. Так, Л.А. Лунц указывал: «Доктрина, по которой соглашение между частным лицом, иностранной компанией и государством выводится из сферы гражданского права и переносится в область международного публичного права, имеет своей предпосылкой тезис о возможности для частноправовой организации и для отдельного физического лица быть субъектом международно-правовых отношений, — тезис, стоящий в прямом противоречии с принципом государственного суверенитета».

IV. Существуют точки зрения, сводящиеся главным образом к созданию комплексных подходов. В частности, А.С. Богатырев пишет: «В силу сложности и комплексности отношений регулирования, вероятно, и невозможно прямолинейно отнести инвестиционные соглашения-контракты к категории договоров и соглашений международного публично-правового характера или административного и гражданского характера в национальном праве».

Сочетание норм публично-правового и частноправового характера типично для правового регулирования инвестиционных договоров. Инвестиционный договор — это комплексный правовой институт, в рамках которого возникают как частноправовые, так и публично-правовые отношения, поэтому его следует признать договором со смешанной правовой природой. Даже государство, оставаясь властвующим субъектом публичного права, в интересах привлечения иностранных инвестиций в экономику страны переводит своей властью отдельные публично-правовые отношения в правовое поле частного права, становясь партнером частного иностранного инвестора при заключении с ним инвестиционного соглашения по общему правилу, установленному ст. 124 ГК РФ. Включая соответствующие публично-правовые требования и правомочия непосредственно в структуру конкретного инвестиционного соглашения, государство тем самым превращает их специально, только в рамках данного соглашения, в частноправовые субъективные права и обязанности. Это во многих случаях более надежно обеспечивает имущественные права государства и экономические интересы страны, чем способ прямых административно-правовых санкций по отношению к зарубежному инвестору.

Публичный аспект характерен для определенного вида договоров инвестирования ввиду участия в нем властного субъекта в лице государства.

Содержание инвестиционных соглашений не ограничивается лишь вопросами, регулируемыми гражданским правом, на что справедливо указывает М.И. Кулагин: «Основное содержание инвестиционных соглашений в части обязанностей государства заключается в предоставлении государством иностранному вкладчику дополнительных гарантий (от национализации, свободного перевода за границу прибылей и репатриации капитала), а также дополнительных льгот (налоговых, таможенных и др.). Нередко государство гарантирует вкладчику стабильность инвестиционного режима. Все эти права и льготы являются публично-правовыми, а гражданский договор не может заключаться по поводу публичных прав».

И все же основная масса инвестиционных контрактов заключается не обладающими особым иммунитетом полностью равноправными субъектами в соответствии с положениями и принципами гражданского законодательства.

К инвестиционным относятся договоры: купли-продажи (в частности, продажи недвижимости, продажи предприятия, продажи ценных бумаг), целевого займа, финансовой аренды (лизинга), коммерческой концессии, договор банковского вклада, строительного подряда, договор участия в долевом строительстве многоквартирного жилого дома и иных объектов, коммерческой концессии, доверительного управления имуществом, простого товарищества, в том числе учредительный договор, договор негосударственного пенсионного обеспечения, договор доверительного управления паевого инвестиционного фонда, права инвестора в котором удостоверяются инвестиционным паем.

Основная масса инвестиционных договоров носит гражданско-правовую природу. И.З. Фархутдинов и В.А. Трапезников обоснованно отмечают: «Правовое содержание инвестиционных правоотношений и инвестиционной деятельности определяется тем, что они являются разновидностью гражданско-правовых отношений и обладают общими с ним чертами. Поэтому их можно определить как общественные отношения, связанные с инвестициями и инвестиционной деятельностью, урегулированные нормами гражданского права, в результате чего у участников этих правоотношений возникают имущественные и личные неимущественные права и обязанности».

Большая часть инвестиционных отношений регулируется нормами гражданского права, гражданско-правовыми договорами, заключаемыми субъектами инвестиционной деятельности, и данные отношения по количественному критерию преобладают над публичными инвестиционными правоотношениями.

Основные коллизионные принципы (привязки = формулы прикрепления)

В мировой практике существует сложившиеся, наиболее часто употребляемые формулы прикрепления:

· Личный закон физического лица (Lex personalis)

· Личный закон юридического лица (lex societatis)

· Закон места нахождения вещи (Lex rei sitae)

· Принцип автономии воли (lex voluntatis)

· Закон места заключения договора (lex loci contractus)

· Закон места исполнения договора (lex loci solutionis)

· Закон места совершения правонарушения (lex loci delicti)

· Закон суда рассмотрения дела (lex fori)

· Закон флага судна (lex banderae)

Двусторонняя коллизионная норма предусматривает возможность применения права любого государства, в том случае, если оно подпадет под условия привязки. Примером двусторонней коллизионной нормы является правило ст. 1205 ГК РФ: Содержание права собственности и иных вещных прав на недвижимое и движимое имущество, их осуществление и защита определяются по праву страны, где это имущество находится. Односторонняя коллизионная норма содержит указание на право конкретного государства, которое будет регулировать отношение, указанное в объёме. Естественно, что этим правом будет являться право страны, к которой принадлежит эта коллизионная норма.Пример: К договорам в отношении находящихся на территории РФ земельных участков, участков недр и иного недвижимого имущества применяется российское право. (ст. 1213 ГК РФ).

Основные правила применения иностранного права —российское законодательство предусматривает основные правила «обращения» с иностранным правилом. Основным правилом является применение иностранного права таким образом, как оно применяется в стране своего происхождения, то есть в соответствии с официальным толкованием, практикой применения и доктриной. (ст. 1191 ГК РФ).

Ограничения действия коллизионного механизма регулирования —существует два основных явления, которые могут блокировать действие коллизионного механизма регулирования.

Личный закон физического лица (lex personalis), разновидностями которого являются:

· закон гражданства лица (lex patriae) — применение права того государства, гражданином которого является участник частноправового отношения,

· закон места жительства лица (lex domicilii) — применение права того государства, на территории которого участник правоотношения проживает. Применяются при регулировании отношений с участием граждан (определение правоспособности и дееспособности)

Личный закон юридического лица (lex societatis) — применение права того государства, которому принадлежит юр. лицо (обычно условно в международном частном праве говорят «о национальности» юридического лица) — ст. 1202 ГК РФ,

Смысл данной формулы прикрепления заключается в том, что правовой статус юридического лица определяется законом того государства, чью государственную принадлежность (национальность) имеет юридическое лицо. Трудность состоит в том, что право разных государств по-разному регулирует этот вопрос в силу различия исторически сложившихся критериев определения государственной принадлежности (национальности) юридических лиц. Определение национальности юридического лица существенным образом влияет на установление его принадлежности к конкретному правопорядку — собственному или иностранному, который и является его личным статутом. Таким образом, личный статут юридического лица устанавливается посредством определения его государственной принадлежности (национальности). Традиционно для этого используются критерии:

· Критерий инкорпорации (места учреждения) означает, что за юридическим лицом признается национальность того государства, на территории которого выполнены формальности по его учреждению, где оно организовано и зарегистрировано. В соответствии с пунктом 1 статьи 1202 ГК РФ личным законом юридического лица считается право страны, где учреждено юридическое лицо. Личным законом иностранной организации, не являющейся юридическим лицом по иностранному праву, считается право страны, где эта организация учреждена (статья 1203 ГК РФ).

· Критерий оседлости (места нахождения административного центра) предполагает, что за юридическим лицом признается национальность того государства, на территории которого расположены управленческие органы юридического лица.

· Критерий места ведения основной хозяйственной деятельностипредусматривает, что юридическое лицо имеет национальность того государства, на территории которого оно осуществляет свою деловую активность. Данный критерий закреплен в законодательстве целого ряда арабских государств (Сирии, Египта) и в прошлом выступал как одно из средств борьбы за экономическую независимость;

· Теория контроля —появилась в период 1, 2 мировых войн — опознавали национальность владельцев компании, по которым определяли «национальность» самого юридического лица.

Закон места нахождения вещи (lex rei sitae). Применяется в отношении права собственности и иных вещных прав, в области наследования

1. Содержание права собственности и иных вещных прав на недвижимое и движимое имущество, их осуществление и защита определяются по праву страны, где это имущество находится.

2. Принадлежность имущества к недвижимым или движимым вещам определяется по праву страны, где это имущество находится.

Закон места совершения акта (lex loci actus) — применение права государства, на территории которого совершен частноправовой акт. Применяется в различных вариантах при определении формы договора, формы и сроков действия доверенности, в области наследования и др. — ст. 1209 — Форма сделки подчиняется праву места ее совершения. Однако сделка, совершенная за границей, не может быть признана недействительной вследствие несоблюдения формы, если соблюдены требования российского права.

Закон места заключения договора (lex loci contractus) и закон места исполнения договора (lex loci solutionis) — применяется право государства, где заключен договор. Применяются в области обязательственного права в законодательстве ряда стран;

Закон страны места выполнения работы (lex loci laboris). Применяется в законодательстве ряда стран в области трудовых отношений;

Закон места совершения правонарушения (lex loci delicti commissi).Применяется в отношении обязательств вследствие причинения вреда — ст. 1219 ГК РФ — К обязательствам, возникающим вследствие причинения вреда, применяется право страны, где имело место действие или иное обстоятельство, послужившие основанием для требования о возмещении вреда.

Закон места заключения брака (lex loci celebrationis).Применяется в законодательстве ряда стран, регулирующем семейные отношения;

Закон флага (lex flagi) — применение флага того государства, флаг которого несет судно. Применяется в области торгового мореплавания — ст. 415 КТМ РФ;

Закон, регулирующий существо отношения (lex causae). Применяется в ряде стран в основном в области обязательственного права;

Закон страны суда, разрешающего спор (lex fori). Применяется в области гражданского процесса. Суд по вопросам гражданско-процессуального характера применяет свое право;

Закон, избранный арбитрами (lex arbitri). В ряде стран, в том числе и в России, при отсутствии какого-либо указания сторон международный коммерческий арбитраж применяет право, определенное в соответствии с коллизионными нормами, которые он считает применимыми

Закон наиболее тесной связи (proper law) — применение права того государства, с которым данное правоотношение наиболее тесно связано.

В ходе глобализации мировой экономики и государства национальные предприятия, биржи и банки, создавая дочерние структуры за рубежом и приобретая акции и доли иностранных предприятий, трансформируются в транснациональные компании, которые и выполняют функцию перелива капиталов. Такое предприятие в широком смысле этого слова, с одной стороны, имеет «национальную принадлежность» государства регистрации, а с другой стороны, по характеру своих интересов и сферы деятельности становится «международным», «интернациональным». При этом многонациональный по составу собственников капитал приобретает транснациональный характер, что объективно становится фундаментом для глобализации мирового хозяйства. В результате происходит массовое размывание экономических границ между государствами и свободное от национальных барьеров трансграничное движение капиталов, товаров и услуг, а в конечном итоге формирование взаимосвязанного международного экономического пространства.

Транснациональные компании используются в качестве механизмов переплетения, состыковки, согласования частных интересов, как средство освоения иностранных, международных товарных, инвестиционных, финансовых рынков на микроуровне международных экономических отношений. Разумеется, многонациональные предприятия предстают как своего рода ударная сила, применяемая развитыми государствами в своей внешнеэкономической политике при обеспечении долгосрочных стратегических государственных интересов. Способами согласования и взаимосвязи публичных интересов на макроуровне является экономическая интеграция государств, т.е. процесс хозяйственного объединения стран на основе разделения труда между национальными экономиками, развития устойчивых взаимосвязей между ними. Фактически речь идет о создании прозрачных экономических границ и соответственно об ограничении суверенитета государств в целях совместного решения общих задач и проблем*(102).

29. Значение лицензирования отдельных видов деятельности иностранных инвестиций. Виды лицензирования, обеспечивающие экономическую безопасность России (ВНИМАНИЕ! Информация, что представлена ниже… я вообще не понимаю, какое она отношение имеет к вопросу. Поэтому для достоверности скачивать прилагаемый файл с комментарием ФЗ «о лицензирование отдельных видов деятельности»).

Инвестиционное законодательство, как и само гражданское законодательство, основано на сочетании частных и публичных интересов.

Публичный интерес есть официально признанный государством и обеспеченный правом интерес социальной общности*(260).

По своим целям и задачам инвестиционная деятельность направлена на обеспечение не только интересов организатора инвестирования и инвесторов, но и в перспективе интересов общества.

В самом Гражданском кодексе РФ немало административно-правовых норм, посвященных регулированию таких вопросов, как государственная регистрация юридических лиц, лицензирование отдельных видов деятельности и т.д. Эти перечисленные нормы административно-правового характера имеют, как говорится, хождение в системе правового регулирования инвестиций как внутренних, так и зарубежных.

К имущественным отношениям, основанным на административном или ином властном подчинении одной стороны другой, в том числе к налоговым и другим финансовым и административным отношениям, гражданское законодательство не применяется, если иное не предусмотрено законодательством.

Это означает, что наряду с нормами Гражданского кодекса РФ деятельность инвесторов на территории Российской Федерации регламентируют также нормы административного законодательства, устанавливающие порядок и процедуру государственной регистрации коммерческих организаций с иностранными инвестициями и иных организационно-правовых форм инвестиционной деятельности, а также общие принципы и порядок фискально-надзорных и иных взаимоотношений отечественных и иностранных инвесторов с государством и уполномоченными на то федеральными органами исполнительной власти, органами власти субъектов Российской Федерации и муниципальными органами.

К законодательным актам такого рода можно отнести, например, Законы «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках», «О естественных монополиях», «О рекламе» и ряд других законодательных актов, а также указы Президента РФ и постановления Правительства РФ, регламентирующие, например, порядок лицензирования отдельных видов хозяйственной деятельности, порядок и процедуру государственной регистрации коммерческих организаций и другие нормативные правовые акты.

Лицензионная система, по которой работает сегодня большинство компаний, основана на положениях Закона РФ от 21 февраля 1992 г. «О недрах»*(557). В соответствии со ст. 1 указанного Закона недра являются частью земной коры, расположенной ниже почвенного слоя, а при его отсутствии — ниже земной поверхности и дна водоемов и водотоков, простирающейся до глубин, доступных для геологического изучения и освоения. Согласно ст. 1.2 недра в границах территории Российской Федерации, включая подземное пространство и содержащиеся в недрах полезные ископаемые, энергетические и иные ресурсы, являются государственной собственностью.

Вопросы владения, пользования и распоряжения недрами находятся в совместном ведении Российской Федерации и субъектов Федерации.

Договорными формами недропользования являются: лицензионное соглашение, соглашение о разделе продукции, концессионный договор, сервисный контракт.

В настоящее время в России более или менее широко применяются первые два вида договорного недропользования. Лицензионное соглашение регулируется преимущественно административными методами, а соглашение о разделе продукции — гражданско-правовыми, хотя и там и там присутствуют элементы правового регулирования указанных методов.

По своей сущности лицензионное соглашение не соответствует понятию «сделка» и является неотъемлемой частью выдаваемой недропользователю лицензии. Права и обязанности пользователя недр возникают не с момента заключения лицензионного соглашения, а с момента государственной регистрации лицензии, что говорит об административно-правовом регулировании данной формы недропользования*(558).

В отличие от лицензионного соглашения соглашение о разделе продукции является по своей природе гражданско-правовым договором, по которому право собственности на добытые полезные ископаемые остается у государства и используется специальный налоговый режим — соглашение о разделе продукции.

Соглашение о разделе продукции является формой инвестиционной деятельности, осуществляемой в процессе поиска, разведки и добычи минерального сырья на территории Российской Федерации, а также на континентальном шельфе и (или) в пределах исключительной зоны Российской Федерации. СРП касается крупных инвестиций, осуществляемых как российскими, так и иностранными инвесторами*(559).

Теоретическое различие между лицензионным соглашением и соглашением о разделе продукции состоит в том, что первое соглашение представляет собой право пользования недрами на основе административного права, а второе — на основе гражданского. Но в действительности же СРП сочетает в себе нормы как гражданского, так и административного законодательства. Стороны определяют свои гражданско-правовые взаимоотношения в договоре, при этом изменение гражданского законодательства не должно вызывать автоматически соответствующие изменения в договоре. При изменении административного законодательства новый порядок регулирования действует с момента их вступления в силу. Одновременно с этим неоднозначна и роль государства с точки зрения исполнения договора. С одной стороны, оно является участником гражданско-правового договора, а с другой — исполняет регулятивные функции, которые влияют на исполнение самого договора.

Лицензирование — по законодательству РФ — мероприятия, связанные:

— с предоставлением лицензий;

— с переоформлением документов, подтверждающих наличие лицензий;

— с приостановлением и возобновлением действия лицензий;

— с аннулированием лицензий; и

— с контролем лицензирующих органов за соблюдением лицензиатами при осуществлении лицензируемых видов деятельности соответствующих лицензионных требований и условий.

Наши расценки на лицензии:

Строительные лицензии любой сложности, все регионы

Лицензии Ростехнадзора (эксплуатация электрических и тепловых сетей)

Лизензия МЧС

Фармацевтическая лицензия

Медицинские лицензии

Лицензирование розничной продажи алкогольной продукции

Лицензирование оптовой продажи алкогольной продукции

Разрешение на торговлю

Производство, реализация и организация потребления продукции общественного питания — столовая, ресторан, кафе, буфет.

Лицензия на оценочную деятельность

Лицензия на аудиторские услуги

Лицензия на игорный бизнес

Реализация изделий из драгоценных металлов и драгоценных камней (ювелирные салоны)

Регистрационное удостоверение пробнадзора

Продажа автотранспортных средств (автосалон)

Регистрация договоров аренды

Государственная регистрация прав на недвижимое имущество

Для законодательства в области регулирования иностранных инвестиций общим и характерным началом остается одно: режим иностранных инвестиций — это регулирование предпринимательской деятельности, осуществляемой в условиях чужого государства. Это означает, что правовое положение иностранного инвестора на территории чужого государства всегда остается уязвимым, независимо от конкретной общественно-политической обстановки на конкретном этапе развития того или иного государства.
Уязвимость иностранного инвестора, осуществляющего свою деятельность в чужом государстве, происходит вследствие его подчиненности юрисдикции государства, принимающего инвестиции. Законодательство об иностранных инвестициях в равной мере направлено на регулирование действий иностранных инвесторов и самого государства, принимающего иностранные инвестиции. Сущность правоотношений в сфере иностранных инвестиций состоит в создании правовых условий и гарантий инвесторам-собственникам, а также в определении соответствующих организационно-правовых форм инвестирования. Это и является характерной особенностью регулирования инвестиционных отношений — отношений собственности, о чем свидетельствуют национальное и международное право. Именно в национальном праве — как в специальных нормативных актах, например, в законодательстве об иностранных инвестициях, так и в нормативных актах общего характера (гражданское, торговое, финансовое, банковское, таможенное законодательство) содержатся нормы, определяющие его правовые формы.

В силу специфики происходящих в России экономических процессов особый интерес приобретают вопросы международного инвестиционного сотрудничества. В данной сфере международно-правовое регулирование базируется на международных двусторонних договорах о поощрении и взаимной защите инвестиций и многосторонних международных инвестиционных соглашениях, связанных с деятельностью международных экономических организаций.
Интенсивное включение России в современный международный интеграционный, в том числе и инвестиционный, процесс актуализирует для отечественных специалистов проблему «вхождения» международных правовых актов и норм во внутреннее законодательство. На разрешение этой важнейшей проблемы направлены Конституции Российской Федерации 1993 г. о включении общепризнанных принципов и норм международного права, международных договоров страны с другими государствами в правовую систему России и о приоритете применения норм международных договоров РФ перед национальными законами. Этому также способствует Федеральный закон от 15 июля 1995 г. N 101-ФЗ «О международных договорах Российской Федерации», который устанавливает, что положения официально опубликованных договоров, не требующие издания внутригосударственных актов для применения, действуют на территории страны непосредственно.
Но практика исполнения международных договоров и их имплементации наталкивается на многочисленные препятствия, сложности юридического, организационного, политического и иного порядка.

На настоящий момент, по одним данным, зарегистрировано около 800, а по другим — 1700 заключенных между различными государствами двусторонних инвестиционных договоров.
СССР, следуя мировой практике, приступил к заключению двусторонних международных договоров по гарантиям иностранных инвестиций в самом конце 80-х гг. уходящего столетия, когда начали складываться основы рыночной экономики. В течение 1989 г. Советский Союз заключил соглашения о поощрении и взаимной защите капиталовложений с восемью экономически развитыми государствами Запада. Кстати, первым партнером СССР в сфере взаимной защиты иностранных инвестиций стала Финляндия. Если говорить о крупных странах, то в том же 1989 г. ее примеру последовали Великобритания, ФРГ, Канада и Италия. В следующем, 1990 г., двусторонние аналогичные договоры СССР заключил еще с четырьмя экономически развитыми государствами (Австрия, Испания, Швейцария, Южная Корея), а также с Китаем и Турцией.
Основу национально-правового регулирования иностранных инвестиций составляют:
— источники правового регулирования иностранных инвестиций в России;
— гарантии иностранных инвестиций.
Не случайно основной задачей Закона об иностранных инвестициях является, согласно его преамбуле, обеспечение «гарантий прав иностранных инвесторов на инвестиции и получаемые от них доходы и прибыль». Более того, предмет регулирования федерального закона ограничен правоотношениями, связанными с государственными гарантиями прав иностранных инвесторов, и он сосредоточился на обеспечении государственных гарантий защиты иностранных инвестиций и стабильности условий их осуществления.
Закон об иностранных инвестициях содержит полный перечень государственных гарантий, предоставляемых иностранным инвесторам:
— гарантия от неблагоприятного для иностранного инвестора изменения законодательства Российской Федерации (ст. 9);
— гарантия правовой защиты деятельности иностранных инвесторов на территории Российской Федерации (ст. 5);
— гарантия использования иностранным инвестором различных форм осуществления инвестиций на территории Российской Федерации (ст. 6);
— гарантия компенсации при национализации и реквизиции имущества иностранного инвестора или коммерческой организации с иностранными инвестициями (ст. 8);
— гарантия использования на территории Российской Федерации и перевода за пределы Российской Федерации доходов, прибыли и других правомерно полученных денежных сумм (ст. 11);
— гарантия беспрепятственного вывоза за пределы Российской Федерации имущества и информации (в документальной и электронной формах), ввезенных на территорию Российской Федерации в качестве иностранной инвестиции (ст. 12);
— гарантия перехода прав и обязанностей инвестора другому лицу (ст. 7);
— гарантия права иностранного инвестора на приобретение ценных бумаг (ст. 13);
— гарантия участия иностранного инвестора в приватизации (ст. 14);
— гарантия предоставления иностранному инвестору права на земельные участки, другие природные ресурсы, здания, сооружения и иное недвижимое имущество (ст. 15);
— гарантия обеспечения надлежащего спора, возникшего в связи с осуществлением инвестиций и предпринимательской деятельности на территории Российской Федерации иностранным инвестором (ст. 10).
С правовой точки зрения, главной проблемой обеспечения благоприятного инвестиционного климата является проблема стабильности правового регулирования. Последнее предполагает законодательное закрепление определенных гарантий для иностранных предпринимателей, вкладывающих свои капиталы в экономику страны. Это, прежде всего, гарантии от ухудшения условий хозяйствования, на основе которых осуществлялся приток иностранных инвестиций.

К сожалению, нестабильность российского законодательства и его непредсказуемость сохраняются и поныне.
Принципиальное значение для стабилизации российского инвестиционного законодательства, безусловно, имеет Закон об иностранных инвестициях. Статья 9 закона, названная «Гарантия от неблагоприятного изменения для иностранного инвестора и коммерческой организации с иностранными инвестициями законодательства Российской Федерации», усиливает гарантии инвесторам от изменения законодательства. В соответствии с ней стабилизационный период устанавливается на срок окупаемости инвестиционного проекта, но не более семи лет со дня начала финансирования указанного проекта за счет иностранных инвестиций. В исключительных случаях, когда суммарный объем иностранных инвестиций не менее 1 млрд. руб., Правительство РФ может продлить этот срок.
Но закон содержит целый ряд предварительных условий для того, чтобы на тот или иной проект с иностранными инвестициями распространялась «дедушкина оговорка». Например, гарантии от неблагоприятного изменения законодательства не касаются случаев вступления в силу новых законов и иных нормативных актов, изменяющих размер таможенных пошлин, вызванных применением мер по защите экономических интересов Российской Федерации и т.д.
Пункт 1 ст. 9 устанавливает, что стабилизационная оговорка применяется к российским компаниям с иностранными инвестициями независимо от объема инвестиций в случае, если они реализуют приоритетный инвестиционный проект. Следовательно, если иностранный инвестор имеет даже менее 1% в уставном капитале компании, которая участвует в приоритетном проекте, то к ней, в отличие от всех иных российских компаний, также участвующих в приоритетном проекте, будет применяться льгота по оговорке.
Закон об иностранных инвестициях предполагает дифференцированное применение «дедушкиной оговорки» к различного вида иностранным инвестициям, во-первых, коммерческим организациям с иностранными инвестициями (КОИИ), в уставном капитале которых доля иностранных инвесторов превышает 25% иностранных инвесторов, во-вторых, к КОИИ, участвующим в инвестиционных проектах. При этом в последнем случае размер доли (вклада) иностранных инвесторов в уставном (складочном) капитале не имеет значения.

Статья 5 Закона об иностранных инвестициях «Гарантия правовой защиты иностранных инвесторов на территории Российской Федерации» предусматривает, что «иностранному инвестору: предоставляется полная и безусловная защита прав и интересов, которая обеспечивается настоящим Федеральным законом, другими Федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, а также международными договорами Российской Федерации».

Новым, по сравнению с положениями российского законодательства, является включение в двусторонние международные соглашения о защите иностранных инвестиций условий режима, который получил в международно-правовой практике название «режим абсолютного стандарта». Такой режим предполагает общую характеристику предоставляемого иностранным инвестициям режима: «равноправный» и «справедливый режим», «режим, обеспечивающий полную и безусловную защиту инвестиций в соответствии с теми стандартами, которые приняты в международном праве».
Под принципом наибольшего благоприятствования понимается включение в международные договоры положения о том, что каждое из договаривающихся государств обязуется предоставить другому договаривающемуся государству, в той или иной указанной в договоре сфере их взаимоотношений права, преимущества, привилегии и льготы, столь же благоприятные, как и те, которые оно предоставляет или предоставит в будущем любому третьему государству.

Суть принципа недискриминации состоит в праве требования условий таких, какими пользуются все, т.е. условий общих, одинаковых для всех.
Суть же принципа наибольшего благоприятствования состоит в праве требовать льготных, привилегированных условий.

Особого внимания требует также вопрос о запретах на осуществление иностранных инвестиций в некоторых сферах экономической деятельности. Как известно, в международно-правовой практике допускаются определенные ограничения или запреты и в сфере иностранных инвестиций. В перечне к договору между Российской Федерацией и США о поощрении и взаимной защите капиталовложений указаны отрасли и виды деятельности, в которых могут устанавливаться ограничения для иностранного инвестора. Согласно приложению к этому соглашению, Россия оставляет за собой право устанавливать или сохранять изъятия из национального режима в нижеуказанных отраслях или сферах деятельности: производство электроэнергии (в том числе на атомных и всех иных электростанциях, входящих в Единую энергосистему); производство урана и других делящихся материалов и изделий из них; собственность на землю, пользование недрами и природными ресурсами; промысловое морское рыболовство (в том числе и в морской исключительной экономической зоне); строительство, установка и эксплуатация средств связи; собственность на недвижимое имущество и осуществление посреднических операций с ним; добыча и переработка руд драгоценных металлов, редкоземельных элементов и драгоценных камней (включая необработанные); воздушный транспорт, морское и речное судоходство, обслуживание этих видов транспорта; государственные займы (кредиты); государственные дотации (субсидии); банковская деятельность; посреднические операции с ценными бумагами и валютными ценностями и связанные с ними услуги; собственность на государственные ценные бумаги; приобретение государственной и муниципальной собственности в процессе приватизации; страхование; средства массовой информации; частная детективная и охранная деятельность.

Инвестиционная деятельность во всех формах и видах сопряжена с риском.
Инвестиционный риск –это вероятность возникновения непредвиденных финансовых потерь в ситуации неопределенности условий инвестирования.

Инвестиционные риски можно классифицировать по следующим признакам:
По сферам проявления инвестиционные риски:

1. Технико-технологические риски связаны с факторами неопределенности, оказывающими влияние на технико-технологическую составляющую деятельности при реализации проекта, как то: надежность оборудования, предсказуемость производственных процессов и технологий, их сложность, уровень автоматизации, темпы модернизации оборудования и технологий и т.д.

2. Экономический риск связан с факторами неопределенности, оказывающими влияние на экономическую составляющую инвестиционной деятельности в государстве и на деятельность субъекта экономики при реализации инвестиционного проекта в рамках целевой установки достижения общеэкономического равновесия системы и ускорения темпов роста ее валового национального продукта путем выпуска конкурентоспособной продукции на мировом рынке, выбора рационального сочетания форм и сфер производства, осуществления государственных мер по антициклическому регулированию экономики и т.д.
Экономический риск включает в себя следующие факторы неопределенности: состояние экономики; проводимая государством экономическая бюджетная, финансовая, инвестиционная и налоговая политика; рыночная и инвестиционная конъюнктура; цикличность развития экономики и фазы экономического цикла; государственное регулирование экономики; зависимость национальной экономики; возможное невыполнение государством своих обязательств (частичная или полная экспроприация частного капитала, различного рода дефолты, прекращения договоров и другие финансовые потрясения) и т.д.

3. Политические риски связаны со следующими факторами неопределенности, оказывающими влияние на политическую составляющую при осуществлении инвестиционной деятельности: выборы различных уровне; изменения в политической ситуации; изменения в осуществляемого государством политического курса; политическое давление; административное ограничение инвестиционной деятельности; внешнеполитическое давление на государство; свобода слова; сепаратизм; ухудшение отношений между государствами, что может плохо отразится на деятельности совместных предприятий и т.д.

4. Социальные риски связаны с факторами неопределенности, оказывающими влияние на социальную составляющую инвестиционной деятельности, как то: социальная напряженность; забастовки; выполнение социальных программ. Социальная составляющая, обусловлена стремлением личностей создавать социальные связи, оказывать друг другу помощь, придерживаться взятых на себя взаимных обязательств; ролью, которую они играют в обществе; служебными отношениями; моральными и материальными стимулами; существующими и возможными конфликтами и традициями и т.д.
Предельным случаем социального риска является личностный риск, который связан с невозможностью точного предсказания поведения отдельных личностей в процессе их деятельности и обусловлен человеческим фактором.

5. Экологические риски связаны со следующими факторами неопределенности, оказывающими влияние на состояние окружающей среды в государстве, регионе и влияющими на деятельность инвестируемых объектов: загрязнение окружающей среды, радиационная обстановка, экологические катастрофы, экологические программы и экологические движения как «Green peace» и т.д.
Экологические риски подразделяются на следующие виды:

• техногенные риски, относящиеся к чрезвычайным ситуациям, связанные со следующими факторами: техногенные катастрофы на предприятиях, вызывающие заражение окружающей среды радиоактивными, отравляющими и иными вредными веществами;
• природно-климатические риски связанны со следующими факторами неопределенности, оказывающими влияние на реализацию инвестиционного проекта: географическое расположение объекта; природные катаклизмы (наводнения, землетрясения, штормы и др.); климатические катаклизмы; специфика климатических условий (засушливый, континентальный, горный, морской и т.п. климат); наличие полезных ископаемых, лесных и водных ресурсов и т.д.;
• социально-бытовые риски связанны со следующими факторами неопределенности, оказывающими влияние на реализацию инвестиционного проекта: заболеваемость населения и животных инфекционными заболеваниями; массовые распространения вредителей растений; анонимные звонки о минировании различных объектов и т.д.

6. Законодательно-правововые риски связаны со следующими факторами неопределенности, оказывающими влияние на реализацию инвестиционного проекта: изменения действующего законодательства; противоречивость, неполнота, незавершенность, неадекватность законодательно-правовой базы; законодательные гарантии; отсутствие независимости судопроизводства и арбитража; некомпетентность или лоббирование интересов отдельных групп лиц при принятии законодательных актов; неадекватность существующей в государстве системы налогообложения и т.д.

По формам проявления инвестиционные риски подразделяются:

1. Риски реального инвестирования, которые могут быть связаны со следующими факторами:

• перебои в поставке материалов и оборудования;
• рост цен на инвестиционные товары;
• выбор не квалифицированного или недобросовестного подрядчика и другие факторы, задерживающие ввод объекта в эксплуатацию или уменьшающие доход в процессе эксплуатации.

2. Риски финансового инвестирования, которые связаны со следующими факторами:

• непродуманный выбор финансовых инструментов;
• непредвиденные изменения условий инвестирования и т.д.

По источникам возникновения инвестиционные риски делятся на:

1. Систематический (рыночный, недиверсифицируемый) риск, возникает для всех участников инвестиционной деятельности и всех форм инвестирования. Определяется сменой стадий экономического цикла, уровнем платежеспособного спроса, изменениями налогового законодательства и другими факторами, на которые инвестор повлиять при выборе объекта инвестирования не может.

2. Несистематический (специфический, диверсифицируемый) риск, который характерен для конкретного объекта инвестирования или для деятельности конкретного инвестора. Он может быть связан с компетенций персонала руководства предприятия; усилением конкуренции в данном сегменте рынка; нерациональной структурой капитала и др. Несистематический риск может быть предотвращен за счет диверсификации проектов, выбора оптимального инвестиционного портфеля либо эффективного управления проектом

Инвестиционная деятельность характеризуется рядом инвестиционных рисков, классификация которых по видам может быть следующей:

• Инфляционный риск — вероятность потерь, которые может понести субъект экономики в результате обесценивания реальной стоимости инвестиций, утраты активами (в виде инвестиций) реальной первоначальной стоимости при сохранении или росте номинальной их стоимости, а также обесценивания ожидаемых доходов и прибыли субъекта экономики от осуществления инвестиций в условиях неконтролируемого опережения темпов роста инфляции над темпами роста доходов по инвестициям.
  Дефляционный риск — вероятность потерь, которые может понести субъект экономике в результате уменьшения денежной массы в обращении из-за изъятия части избыточных денежных средств, в т.ч. путем повышения налогов, учетной процентной ставки, сокращение бюджетных расходов, роста сбережения и т.д.
• Рыночный риск — вероятность изменения стоимости активов в результате колебания процентных ставок, курсов валют, котировок акций и облигаций, цен товаров, являющихся объектом инвестирования. Разновидностями рыночного риска являются, в частности валютный и процентный риск
• Операционный инвестиционный риск — вероятность инвестиционных потерь вследствие технических ошибок при проведении операций; вследствие умышленных и неумышленных действий персонала; аварийных ситуаций; сбоев в работе информационных систем, аппаратуры и компьютерной техники; нарушения безопасности и т.д.
• Функциональный инвестиционный риск — вероятность инвестиционных потерь вследствие ошибок, допущенных при формировании и управлении инвестиционным портфелем финансовых инструментов.
• Селективный инвестиционный риск — вероятность неправильного выбора объекта инвестирования в сравнении с др. вариантами.
• Риск ликвидности — вероятность потерь, вызванных невозможностью высвободить без потерь инвестиционные средства в нужном размере за достаточно короткий период времени в силу состояния рыночной конъюнктуры. Также под риском ликвидности понимают вероятность возникновения дефицита средств для выполнения обязательств перед контрагентами.
• Кредитный инвестиционный риск проявляет себя, если инвестиции осуществляются за счет заемных средств и представляет собой вероятность изменения стоимости активов или утраты активами первоначального качества в результате неспособности заемщика-инвестора исполнять свои договорные обязательства, как в целом, так и по отдельным позициям в соответствии с условиями кредитного договора.
• Страновый риск — вероятность потерь в связи с осуществлением инвестиций в объекты, находящиеся под юрисдикцией страны с неустойчивым социальным и экономическим положением.
• Риск упущенной выгоды — вероятность наступления косвенного (побочного) финансового ущерба (неполучения или недополучения прибыли) в результате неосуществления какого-либо мероприятия, например страхования.

ИЗ ЛЕКЦИИ ВИКТОРОВОЙ

Инвестиционные риски:

1) Коммерческие риски: риск выбора контрагента; неплатежеспособность (банкротство) контрагента

2) Некоммерческие риски:

а) связанные с действиями принимающего гос-ва, непосредственно влияющих на воз-ть иностран инвестора владеть, пользоваться и распоряжаться имущ-вом: экспроприация иностран соб-ти, косвенная эспроприация

б) экономические риски: девальвация иностран валюты; отказ гос-ва выполнять свои обязат-ва перед инвестором в следствии ухудшения внутрен экономики

в) риски полит насилия: войны; гражданск беспорядки

Общая черта всех инвестиционных рисков – прямая или косвенная связь с деят-тью принимающего гос-ва.

Подгарантиями защиты иностранных инвестиций обычно понимаются закрепленные в нац зак-ве или межд соглашениях обязат-ва гос-ва – реципиента капитала перед иностранными инвесторами по созданию безопасного режима инвестирования.

Прежде чем деят-ть иностранного инвестора получит защиту, предусмотренную законом или дог-ром, соответствующее физ или юр лицо должно доказать, что отношения с его участием явл-ся инвестиционными, а само оно действительно имеет статус иностранного инвестора в данном гос-ве.

Анализ нац зак-ва различных гос-в и межд дог-ров позволяет сделать вывод о том, что к настоящему времени в практике международного движения капиталов и его нормативно-правовом рег-нии сформировались следующие основные группы гарантий защиты иностранных инвестиций:

• гарантии, обеспечивающие неприкосновенность имущ-ва, составляющего иностранную инвестицию на тер-рии гос-ва – реципиента капитала;

• гарантии недискриминации;

• гарантии стабильности условий инвестирования;

• гарантии, обеспечивающие право иностранного инвестора воспользоваться рез-тами своей деят-ти;

• гарантии, касающиеся порядка разрешения споров, возникающих в связи с осуществлением инвестиций.

В РФ признаются и зак-но регулируются все перечисленные выше виды гарантий. В числе важнейших нормативно-правовых док-тов, определяющих их виды и содержание, следует назвать ФЗ «Об иностранных инвестициях в РФ» от 9 июля 1999 г. и ФЗ «Об инвестиционной деят-ти в РФ, осуществляемой в форме капитальных вложений» от 25 февраля 1999 г., кот предусматривает также, что иностранный инвестор имеет право на возмещение убытков, причиненных ему в рез-те незаконных действий (бездействия) гос органов, органов мсу или должностных лиц этих органов в соответствии с гражданским зак-вом РФ. Гарантии, касающиеся порядка разрешения споров, возникающих в связи с осущ-нием инвестиций, имеют особое значение, т.к. они представляют собой одно из наиболее важных ср-в реализации всех других видов гарантий, предоставляемых иностранным инвесторам.

Согласно ст. 10 «Закона об иностранных инвестициях» 1999 г. спор с участием иностранного инвестора, возникший в связи с осущ-нием инвестиций и предпринимательской деят-ти на тер-рии России, разрешается в соответствии с межд договорами РФ и фед законами в суде, арбитражном суде либо в межд арбитраже (третейском суде).

Значительную часть опасений инвесторов при вкладывании капиталов в экономику зарубежных гос-в составляют так называемые некоммерческие риски. Связанные с ними неблагоприятные последствия явл-ся, как правило, следствием неконституционной смены власти, изменения полит режима, проведения неконтролируемой национализации или конфискации собственности, отказа государства от своих международных обязательств и т. д. Поэтому вполне естественным явл-ся желание иностранных инвесторов создать систему доп гарантий, кот функционировала бы независимо от политических катаклизмов. Одним из элементов такой системы явл-ся страхование инвестиций. Эта деят-ть может осущ-ся частными компаниями, гос органами или межд орг-циями.

Объектом дог-ра страхования, заключаемого частной страховой компанией, явл-ся ресурсы, вкладываемые физ или юр лицами за рубежом, а страховым случаем – финансовые потери, связанные с политическими рисками, кот эти страхователи понесли в соответствующем иностранном гос-ве. Преимуществами данной формы орг-ции страхования инвестиционных рисков считаются гибкость и маневренность, присущие деят-ти частных компаний. Кроме того, такие компании независимы от гос-ва и, следовательно, инвестор может рассчитывать на возмещение убытков, невзирая на позицию тех или иных гос органов.

Вместе с тем подобная независимость имеет определенные границы. Бели страховая компания, к примеру, сама находится в стране, переживающей серьезные экономические и политические проблемы, то ее положение тоже будет нестабильным. Нельзя забывать и о том, что довольно часто инвестиции, вкладываемые в экономику зарубежных государств, исчисляются сотнями миллионов долларов. Поэтому при наступлении страхового случае сумма возмещения, подлежащая выплате, может оказаться непосильной даже для крупных страховых компаний с мировым именем. Наконец, следует иметь в виду, что частное страхование иностранных инвестиций обычно ограничено сроком в 3-5 лет и на многие некоммерческие риски не распространяется.

В отличие от частных гос программы страхования предназначены, среди прочего, для проведения политики поощрения и защиты капиталовложений, осуществляемых отечественными предприятиями и организациями за рубежом. Гос страховщики обычно оформляют страхование от импортных и экспортных, краткосрочных либо долгосрочных, рисков прямых инвестиций.

В числе международных организаций, занимающихся страхованием иностранных капиталовложений, особую роль играет Многостороннее агентство по гарантиям инвестиций, учрежденное в соответствии с Сеульской конвенцией 1985 г. Агентство заключает договоры страхования от некоммерческих рисков, перечень кот включает, в частности: неконвертируемость; лишение правительством права собственности или контроля; нарушение правительством договора в случаях невозможности обращения в суд или арбитраж; потери вследствие военных действий или гражданских волнений и др. Страхование может покрывать как инвестиции в акции, так и в кредиты, выделенные или гарантированные держателями акций, а также лицензирование, предоставление привилегий и договоры о разделе продукции.

1) в широком смысле – защита имущественных интересов субъектов инвестиционной деят-ти от рисков обесценивания, утраты, уничтожения капиталовложений. Объектами страхования м.б. любые виды долгосрочных и среднесрочных фин вложений с целью получения инвестицион дохода, осуществляемых как иностранными инвесторами, так и инвесторами-резидентами: прямые инвестиции (осн. фонды и др. матер, активы предприятий, включая землю, здания, оборудование, нефте- и газопроводы, воздушные, водные суда и т.д.); портфельные (фондовые) инвестиции (права участия, акции и др. виды ценных бумаг); ссуды и кредиты; имущ права, связан с лицензированием, межд лизингом и др. нематериальными ценностями.

В защите инвестиций выделяют три осн. направления:

а) базовое страхование основных оборотных ср-в и иных матер ценностей инвестора от пожаров, взрывов, аварий, различ рода стихийных бедствий;

б) страхование иностран инвесторов от матер потерь, вызванных национализацией, экспроприацией, конфискацией собственности инвестора, революцией, гражданскими беспорядками, любыми военными действиями, разрывом контрактов из-за действий гос. органов, ограничением конвертируемости нац. валюты, режима вывоза капитала и прибыли и т.д.;

в) страхование инвестиц. кредитов и банковских ссуд от риска невозврата и неплатежеспособности заемщика (коммерческие риски).

2) в узком смысле – страхование иностранных инвесторов от политических рисков, реализация кот может привести к глобальному, опустошительному ущербу для страхователя.

Существующие методы оценки политич. рисков (факторный анализ, метод Дэлори, экспертная оценка) основаны на принципе группировки и ранжирования параметров рисков, определяющих страновые особенности инвестиц. климата: вероятность вооруж. конфликтов, нестабильность правительства, риск национализации, ограничения на движение капитала и рабочей силы, доля гос собственности в экономике страны, темпы роста ВВП, динамика инфляции, состояние платежных балансов и т.д.

В силу непредсказуемости и особой сложности актуарной оценки вероятности наступления страховых случаев страхование такого вида рисков не типично для большинства междунар. страховых компаний. Среди страховых орг-ций, действующих в сфере страхования инвестиций (преим. кредитов), можно выделить три осн. группы:

— нац. страховые агентства (напр., Hermes Kreditversicherungs — ФРГ, COFAC — Франция), страхующие политич. риски за счет нац.бюджетов, осн. цель кот – стимулирование экспорта;

— междунар. страховые орг-ции, входящие в группу Всемирного банка;

— огранич. круг частных страховых компаний.

Объектом дог-ра страхования, заключаемого частной страховой компанией, явл-ся ресурсы, вкладываемые физ или юр лицами за рубежом, а страховым случаем – финансовые потери, связанные с политическими рисками, кот эти страхователи понесли в соответствующем иностранном гос-ве. Преимуществами данной формы орг-ции страхования инвестиционных рисков считаются гибкость и маневренность, присущие деят-ти частных компаний. Кроме того, такие компании независимы от гос-ва и, следовательно, инвестор может рассчитывать на возмещение убытков, невзирая на позицию тех или иных гос органов.

Вместе с тем подобная независимость имеет определенные границы. Бели страховая компания, к примеру, сама находится в стране, переживающей серьезные экономические и политические проблемы, то ее положение тоже будет нестабильным. Нельзя забывать и о том, что довольно часто инвестиции, вкладываемые в экономику зарубежных государств, исчисляются сотнями миллионов долларов. Поэтому при наступлении страхового случае сумма возмещения, подлежащая выплате, может оказаться непосильной даже для крупных страховых компаний с мировым именем. Наконец, следует иметь в виду, что частное страхование иностранных инвестиций обычно ограничено сроком в 3-5 лет и на многие некоммерческие риски не распространяется.

В отличие от частных гос программы страхования предназначены, среди прочего, для проведения политики поощрения и защиты капиталовложений, осуществляемых отечественными предприятиями и организациями за рубежом. Гос страховщики обычно оформляют страхование от импортных и экспортных, краткосрочных либо долгосрочных, рисков прямых инвестиций.

В числе международных орг-ций, занимающихся страхованием иностранных капиталовложений, особую роль играет Многостороннее агентство по гарантиям инвестиций, учрежденное в соответствии с Сеульской конвенцией 1985 г. Агентство заключает договоры страхования от некоммерческих рисков, перечень кот включает, в частности: неконвертируемость; лишение правительством права собственности или контроля; нарушение правительством договора в случаях невозможности обращения в суд или арбитраж; потери вследствие военных действий или гражданских волнений и др. Страхование может покрывать как инвестиции в акции, так и в кредиты, выделенные или гарантированные держателями акций, а также лицензирование, предоставление привилегий и договоры о разделе продукции.

С 1934 действует Международный союз страховщиков кредитов и инвестиций (IUCII, или Бернский союз) — объединение гос и частных (в т.ч. находящихся под контролем правительства) страховых компаний, предоставляющих страховую защиту по экспортным кредитам на срок от 1 года до 5 лет. На США, ФРГ, Японию приходится более 80% общего объема страховых операций, осуществляемых в рамках гос. программ страхования инвестиц. рисков.

Страхование инвестиций не получило пока должного развития среди российских страховых компаний. Осн. причины: отсутствие обеспеченной финансами гос. политики поддержки российских страховщиков; недостаточность собств. капиталов для принятия ответственности по крупным рискам; неразвитость инфраструктуры, гарантирующей качеств, предстраховую экспертизу инвестиц. рисков; недостаточность опыта и квалифицир. кадрового обеспечения. Кроме того, осн. клиентская база в страховании инвестиций -транснациональные корпорации и крупные инвестиц. ин-ты (как правило, отдающие предпочтение при выборе партнера для страхового сопровождения своего бизнеса адекватным по капиталу и опыту страховщикам).

МИГА – Многостороннее агентство по гарантиям инвестиций (Multilateral Investment Guarantee Agency) или Многостороннее агентство по инвестиционным гарантиям.

Это одно из автономных межд учреждений, кот, наряду сМеждународной финансовой корпорацией (МФК), Международным центром по урегулированию инвестиционных споров (МЦУИС) и самим Всемирным банком входит в Группу орг-ций Всемирного банка, являющуюся специализированным учреждением ООН.

Целью МИГА явл-ся содействие направлению прямых иностранных инвестиций в развивающиеся страны, страхование от политических рисков и предоставление гарантий частным инвесторам, а также оказание консультационных и информационных услуг.

МИГА основано в 1988 году. Оно содержится на взносы стран-участниц. По состоянию на октябрь 2009 г. в МИГА представлена 172 страна, в том числе РФ.

Уставный капитал МИГА превышает 1 млрд долл. США. Конвенция об учреждении МИГА подписана в Сеуле 11 октября 1985 г. Штаб-квартира МИГА, также как и других орг-ций группы Всемирного банка находится в Вашингтоне.

Гарантии МИГА защищают инвесторов от рисков ограничения перемещения ср-в, конфискации, военных и гражданских волнений, нарушения условий контракта. Однако страхование от коммерческих рисков, например, от риска банкротства, не проводится. При предоставлении гарантий предпочтение предоставляется инвестициям в страны с низким доходом, в страны с политическим риском или затронутые конфликтами, в экологически и социально значимые проекты, в развитие инфраструктуры. МИГА осущ-т также страхование инвестиций, проводимых м/у развивающимися странами.

Претендовать на гарантии МИГА могут частные фирмы и граждане, не зарегистрированные в стране, в кот направляются инвестиции. Гарантии предоставляются на срок от 3 до 15-20 лет. В отличие от гарантий Всемирного банка, встречных гарантий от правительства страны инвестирования не требуется.

В то же время МИГА не предоставляет кредиты и не явл-ся самостоятельным инвестором. Гарантии не выделяются для инвестиций в производство табака и алкоголя, в организацию азартных игр. Максимальный размер гарантий составляет в настоящее время 110 млн долл. США на один инвестиционный проект и 440 млн долл. США на одну страну. Путем совместного страхования и перестрахования лимит м.б. значительно превышен.

С 1988 года МИГА выдало более 900 гарантий на общую сумму 17,4 млрд долл. США. При этом оно помогло разместить более 50 млрд долл. США прямых иностранных инвестиций в 96 развивающихся странах.

Сеульская Конвенция об учреждении Многостороннего агентства по гарантиям инвестиций в ст.2 закрепляет цели и задачи Агентства:

Задача Агентства – стимулировать поток инвестиций в производительных целях между странами-членами и особенно в развивающиеся страны, дополняя таким образом деят-ть Межд банка реконструкции и развития, Межд фин корпорации и других межд фин учреждений развития.

Для достижения этой цели Агентство:

а) предоставляет гарантии, включая совместное и повторное страхование от некоммерческих рисков в отношении инвестиций, осуществляемых в какой-либо стране-члене из других стран-членов;

b) проводит соответствующую дополнительную деят-ть по оказанию содействия потоку инвестиций в развивающиеся страны-члены и м/у ними; а также

с) пользуется такими другими дополнительными полномочиями, кот могут потребоваться для достижения этой цели.

Статья 11. Покрываемые риски

а) При соблюдении положений нижеследующих пунктов (b) и (с) Агентство может гарантировать подпадающие под гарантии капиталовложения на случай убытка в рез-те одного или нескольких нижеприводимых видов риска:

i) Перевод валюты – любое введение по инициативе принимающего правительства ограничений на перевод за пределами принимающей страны ее валюты в свободно используемую валюту или другую валюту, приемлемую для владельца гарантии, включая отсутствие действий принимающего правительства в течение разумного периода времени по заявлению, поданному таким владельцем на такой перевод;

ii) Экспроприация или аналогичные меры – любое законодательное действие или административное действие или бездействие, исходящее от принимающего правительства, в результате которого владелец гарантии лишается права собственности над своим капиталовложением, контроля над ним или существенного дохода от такого капиталовложения, за исключением общеприменимых мер недискриминационного характера, обычно принимаемых правительствами с целью регулирования экономической деятельности на своей территории;

iii) Нарушение договора – любой отказ принимающего правительства от договора с владельцем гарантии или нарушение такого договора в случаях, когда (а) владелец гарантии не имеет возможности обратиться к

судебному или арбитражному органу для вынесения решений по иску об отказе от договора или его нарушении, или (b) такой орган не принимает решения в течение разумного периода времени, как это предусмотрено в договорах о гарантии в соответствии с положениями Агентства, или (с) такое решение не может быть осуществлено;

iv) Война и гражданские беспорядки – любые военные действия или гражданские беспорядки на любой территории принимающей страны, к которой применима настоящая Конвенция;

b) По совместному заявлению инвестора и принимающей страны Совет директоров квалифицированным большинством голосов может утвердить расширение сферы охвата настоящей статьи на конкретные некоммерческие риски помимо тех, которые указаны выше в пункте (а), но при каком случае не на риск девальвации или обесценивания валюты.

с) не подлежат покрытию убытки, возникающие в результате:

i) любого действия или бездействия принимающего правительства, на которое дал согласие владелец гарантии или за которое он несет ответственность; и

ii) любого действия или бездействия принимающего правительства или любого другого события, происшедшего до заключения договора о гарантии.

Статья 12. Инвестиции, подпадающие под гарантии

а) Инвестиции, подпадающие под гарантии, включают акционерное участие, в т.ч. среднесрочные и долгосрочные займы, предоставленные владельцами акций заинтересованному предприятию или гарантированные ими, а также такие формы прямых капиталовложений, кот м.б. определены Советом директоров.

b) Совет директоров квалифицированным большинством голосов может распространить возможность предоставления гарантии на любую другую форму среднесрочных или долгосрочных капиталовложений, за тем исключением, что займы, не упомянутые выше в пункте (а), могут подлежать гарантии только при условии, что они связаны с конкретным капиталовложением, гарантированным или подлежащим гарантированию Агентством.

с) Гарантии ограничиваются капиталовложениями, осуществление кот начинается после регистрации заявления на получение гарантии Агентства. В такие капиталовложения может включаться:

i) любое перечисление иностранной валюты, производимое с целью модернизации, расширения или развития существующего капиталовложения; и

ii) использование поступлений от существующих капиталовложений, кот в ином случае могли бы переводиться за пределы принимающей страны.

d) При предоставлении гарантии под капиталовложение Агентство удостоверяется в:

i) экономической обоснованности капиталовложения и его вкладе в развитие принимающей страны;

ii) соответствии капиталовложения законам и правилам принимающей страны;

iii) соответствии капиталовложения провозглашенным целям и приоритетам развития принимающей страны; и

iv) существовании условий для капиталовложений в принимающей стране, включая наличие справедливого и равного подхода к капиталовложению и правовой защиты для него.

В доктрине инвестиционные споры понимаются в : 1) узком смысле- правовые споры между гос-вом и иностранным инвестором, по поводу инвестиций. При этом инвестор обязан осуществлять инвестиции на территории гос-ва. 2) в широком смысле- любые споры, связанные с инвестициями ( финн., технического, админ. характера) между любыми субъектами.

Признаки инвестиционных споров.

По Вашингтонской Конвенции 1965 « Об урегулировании инвестиционных спорах между гос-вами и лицами других гос-в» :

· Связан с инвестиционной деятельностью,

· Участники : гос-во, принимающее инвестиции, иностранный инвестор ( и физ и юр лица).

ИНВЕСТИЦИОННЫЕ СПОРЫ — понятие, введенное в научный оборот вместе с подписанием Конвенции по урегулированию инвестиционных споров между государством и юридическими и физическими лицами других государств, принятой в Вашингтоне в 1965 г. (Вашингтонской Конвенции); особая категория споров между государством и иностранным частным лицом в связи с иностранными инвестициями. Как правило, это споры по поводу национализации иностранной частной собственности или одностороннего прекращения договоров, в которых одной из сторон являлось государство или государственная организация, наделенная функциями органа власти, а другой — иностранный частный предприниматель.

Так, по характеру требования инвестиционные споры можно разделить на частноправовые, публично-правовые, смешанные. Примером публично-правовых споров могут быть споры, возникающие в связи с налогообложением инвестиционной деятельности.

По основанию возникновения инвестиционные споры можно разделить на две группы. К первой группе относятся споры, связанные с односторонними суверенными актами государства по вмешательству в инвестиционную деятельность, — изменение условий осуществления инвестиционной деятельности через изменения в законодательстве (изменение налоговых ставок, внесение в одностороннем порядке изменений в соглашение о разделе продукции и т.д.), предоставление фискальных льгот и привилегий. Для рассматриваемой категории споров характерны два вида требования. Это требование установления юридического факта (например, подтверждение факта ухудшения условий осуществления инвестиционной деятельности) и требование о выплате компенсации. Вторую группу образуют споры, связанные с инвестиционными соглашениями, между контрагентами по договорам.

По критерию предмета спора инвестиционные споры можно разделить на три категории: связанные с допуском инвестора к осуществлению инвестиционной деятельности; связанные с реализацией инвестиционного проекта, т.е. возникающие непосредственно при осуществлении инвестиционной деятельности; связанные с прекращением инвестиционной деятельности.

В свою очередь, споры, связанные с реализацией инвестиционного проекта, могут быть разделены на виды в зависимости от формы осуществления инвестиций. Это споры, связанные с: осуществлением прямого инвестирования; портфельными инвестициями; иностранными инвестициями.

В зависимости от содержания инвестиционной деятельности можно выделить споры, связанные с: инвестициями в капитальном строительстве; контрактными формами инвестиционной деятельности; договором франчайзинга; деятельностью ПИФов; деятельностью пенсионных фондов; инвестиционной деятельностью в жилищном строительстве. Как уже отмечалось ранее, одну из категорий споров составляют споры между инвестором и принимающим инвестиции государством. Принято считать, что данную категорию инвестиционных споров можно разделить на три группы.

37. Основные участники инвестиционных споров. Особенности право­вого положения государства как участника инвестиционного спора.

В международной практике все споры, которые могут возникнуть в связи с иностранными инвестициями, принято делить на две группы:

1) инвестиционные споры, то есть споры между иностранными частными инвесторами и государством, принимающим иностранные инвестиции (в предмет споров данной группы включаются условия и порядок выплаты компенсации в случае национализации и осуществления иных принудительных мер, возмещения убытков в случае причиненного инвестору действиями органов и должностных лиц ущерба, а также в иных аналогичных случаях);

2) споры между участниками (партнерами) совместного предприятия, споры одного из участников с совместным предприятием; споры, сторонами в которых выступают предприятия с иностранным инвестором и предприятия и фирмы страны местонахождения такого предприятия с иностранными инвестициями (так называемые хозяйственные споры); споры между предприятиями с иностранными инвестициями и юридическими и физическими лицами других государств; споры между иностранным инвестором или предприятием с иностранными инвестициями с органами государства страны, принимающей иностранные инвестиции.

Как видим, ко второй категории споров относят не только гражданско-правовые, но и административно-правовые споры (с участием государственных органов и должностных лиц принимающего государства). Поэтому в юридической литературе предлагается подразделять инвестиционные споры на три группы:

1) инвестиционные споры между иностранным частным инвестором и государством, принимающим частные инвестиции;

2) имущественные и хозяйственные споры между равноправными субъектами (гражданско-правовые споры);

3) споры между иностранным инвестором или предприятием с иностранными инвестициями с органами государства страны, принимающей инвестиции (административно-правовые споры).

ЮРИСДИКЦИЯ МЕЖДУНАРОДНАЯ — подсудность определенных категорий дел международным органам. Ю.м. является исключением из общего принципа юрисдикции государства, т.е. определенным ограничением его суверенитета. Поэтому для подчинения юрисдикции какого-либо международного органа требуется явно выраженное согласие соответствующего государства. Так, по ст. 36 Статута Международного Суда ООН государства могут (но не обязаны) заявить об обязательности для себя юрисдикции Международного Суда. Подавляющее большинство государств до сих пор не признало его юрисдикцию обязательной.

Правовое положение иностранного инвестора, осуществляющего капиталовложения в экономику государства всегда остается уязвимым независимо от конкретной общественно-политической обстановки на конкретном этапе социально-экономического развития государства. Такое специфическое положение иностранного инвестора требует установления четких и ясных государственных гарантий, которые исключали бы малейшую возможность проявления произвола со стороны административного органа или принятия каких-либо дискриминационных мер.
Иностранные инвесторы достаточно часто сталкиваются с необходимостью судебной или арбитражной защиты своих прав, нарушенных действиями органов власти страны-реципиента. Для процессуальной защиты своих интересов инвесторы обращаются в национальные суды принимающего государства или иных стран или в международные арбитражные институты.

Международный центр по урегулированию инвестиционных споров (International Centre for the Settlement of Investment Disputes – ИКСИД) – международный арбитражный институт, создан для разрешения споров между иностранным инвестором и принимающим гос-вом. Учрежден на основании заключенной в Вашингтоне (США) 18 марта 1965 г. Конвенции об урегулировании инвестиционных споров между государствами и физическими или юридическими лицами других государств (далее – Вашингтонская Конвенция).

Статья 25 Вашингтонской конвенции устанавливает следующие признаки споров, на которых распространяется юрисдикция ИКСИД:
1) спор должен быть непосредственно связанным с инвестициями;
2) сторонами спора должны быть государство, являющееся членом Вашингтонской конвенции, и физическое или юридической лицо, принадлежащее к другому государству, — участнику Вашингтонской конвенции;
3) стороны спора должны дать письменное согласие на его передачу в ИКСИД.

Согласно ст. 25 Вашингтонской конвенции, к инвестиционным спорам относятся правовые споры, возникающие непосредственно из отношений, связанных с инвестициями, между принимающим государством (или любым уполномоченным органом государства, о котором сообщено в Центр) и физическим или юридическим лицом другого государства.

Руководствуясь ст. 42 Вашингтонской конвенции, арбитраж ИКСИД рассматривает спор:
— согласно нормам права в соответствии с соглашением сторон (п. 1 ст. 42) или (в случае отсутствия такого соглашения);
— в соответствии с правом государства – стороны спора, а также теми нормами международного права, которые могут быть применимы (п. 1ст. 42), кроме того;
— на основании «справедливости и доброй совести» (ex aequo et bono), если стороны договорятся об этом (п. 3 ст. 42).
Арбитражный суд не может выносить решения non liquet («не ясно, не выяснено»), ссылаясь на отсутствие или неясность правовых норм.

В целях расширения юрисдикции Центра, 27 сентября 1978 г. им были приняты «Дополнительные средства механизма рассмотрения спора и процедуры по установлению фактов» (Additional Facility for Administration of Concilation Arbitration and Fact-Finding Proceeding (далее – Дополнительные средства)), позволяющие ИКСИД урегулировать в рамках арбитражного разбирательства или примирения не предусмотренные Вашингтонской конвенцией споры между государствами и иностранными инвесторами. Это в частности, споры с участием стороны, не являющейся или не относящейся к государству, подписавшему Вашингтонскую конвенцию, или разногласия, не связанные с инвестициями. В соответствии с дополнительными средствами стороны также могут обращаться к «процедуре по установлению фактов» (Fact Finding Proceedings), которая направлена не на разрешение, а на предотвращение спора и представляет собой превентивное разбирательство. В соответствии со ст. 4 Правил Дополнительных средств, любое соглашение относительно передачи существующего или будущего спора для урегулирования должно быть предварительно одобрено Генеральным секретарем Центра. Это представляется особенно важным для России, которая подписала Вашингтонскую конвенцию в 1992 г., но до сих пор не ратифицировала ее. В Типовом проекте постановления Правительства РФ от 9 июня 2001 г. № 456 «О заключении соглашений о взаимном поощрении и взаимной защите капиталовложений» предусматривается, что для разрешения инвестиционных споров возможно обращение к средствам разрешения споров, предусмотренным в этих Дополнительных протоколах.
Помимо двусторонних соглашений о поощрении и защите инвестиций ряд многосторонних международных соглашений также относят инвестиционные споры к юрисдикции ИКСИД. Например, Североамериканское соглашение о свободной торговле от 17 декабря 1992 г. (North American Free Trade Ageement – NAFTA), Протокол о взаимном поощрении и защите инвестиций в странах, входящих в «Mercosur» от 17 января 1994 г. (Protocol on Reciprocal Promotion and Protection of Investments in Mercosur), Соглашение о свободной торговле между Колумбией, Мексикой и Венесуэлой от 13 июня 1994 г. (Catagena Free Trade Agreement) и Энергетическая Хартия от 17 декабря 1994 г. (Energy Charter Treaty).

Порядок разрешения инвестиционных споров по Вашингтонской конвенции об урегулировании инвестиционных споров между государствами и физическими или юридическими лицами других государств 1965 г.

I. Закон РФ « О международных инвестициях» предусматривает возможность обращения в суд, арбитражный суд и международный коммерческий арбитраж -(положение о гарантиях надлежащего разбирательства спора).

II. Вашингтонская Конвенция- универсальный документ.

III. NAFTA – североамериканский альянс- региональный документ.

IV.Договоры «о защите и поощрении иностранных инвестиций» – двусторонние договоры.

Способы разрешения инвестиционных споров.

1) Иностранная доктрина.

I. Формальный способ – разрешение спора на основе посредничества, переговоров.

II. Неформальный способ- судебное разбирательство, арбитраж.

По сути это досудебный и судебный способы разрешения спора.

Плюс к этим способам выделяют два понятия, по сути, означающее тоже самое, но содержащиеся в договоре между РФ и США « о поощрении и защите иностранных инвестиций»:

I. Обязывающий механизм

II. Необязывающий механизм.

Некоторые соглашения предусматривают возможность инвестора по своему усмотрению решить проблему, куда обратиться за защитой в российский суд, арбитражный суд или мкА ad hoc или институциональный. Это положение предусмотрено соглашением между Правительство РФ и Венесуэлой.

Некоторые соглашения предусматривают, что любая сторона может передать спор на рассмотрения, т.е быть инициатором. Это положение предусмотрено соглашением РФ и Правительством Катара.

Во многих соглашениях предусмотрен необязывающий, неформальный механизм- переговоры, которые длятся. По общему правилу 6 месяцев.

В некоторых подробно регламентируется процедура рассмотрения спора в арбитраже ad hoc.

В Соглашении РФ и США определяется место проведения разбирательства, которым является любое место гос-ва-участника Конвенции 1965 « О признании и исполнении решений».

Вашингтонская Конвенция 1965 года.

Предусматривает 2 механизма разрешения инвестиционных споров;

1. Примирительные процедуры

2. Международный коммерческий арбитраж

В рамках этой Конвенции учрежден орган по урегулированию инвестиционных споров. Этот орган определяет ряд оснований для обращения, передачи спора в этот орган таких как: наличие инвестиционного спора, наличие сторон, иногда гос-во может потребовать исчерпания инвестором всех средств местной административной, государственной защиты и тогда это тоже будет являться одним из оснований.

В рамках конвенции также содержится перечень споров, исключаемых из споров, рассматриваемых в данном центре.

Ведется 2 списка:

1. список примирителей

2. список арбитров

Все лица, включенные в эти списки должны обладать необходимой квалификацией, должными знаниями, компетенцией в области права, промышленности и финансов. Государства могут назначить в эти списки по 4 члена. Одно и тоже лицо может быть назначено в оба списка.

I. Примирительные процедуры.

Возбуждение. Одна из сторон обращается с письменным заявлением на имя генерального секретаря в центр. В нем должны быть изложены суть дела и стороны. Далее заявление регистрируют. Если данный спор не входит в компетенцию центра, то могут отказать в принятии заявления.

Далее назначаются примирители- комиссия из 3 человек. Обязанность этой комиссии – выяснить суть спора и найти компромисс. Если стороны достигли соглашения, то составляется протокол, где прописывается предмет спора и факт достижения согласия.

II.Арбитражное разбирательство.

Проводится судом при этом центре.

Возбуждение- те же самые стадии.

Состав арбитров должен сформироваться в кратчайшие сроки. Состоит из 1 или нечетного количества арбитров. Если стороны не договорятся о составе арбитров, то назначают комиссия из 3 членов. При этом большинство арбитров должны быть гражданами разных государств ( других государств нежели стороны). За исключением случая, когда единственный арбитр и назначается он по соглашению сторон.

Процедура:

1. разрешение вопроса компетенции,

2. Определение применимого права.

Арбитражное решение: Содержание как обычно. Основания отмены предусмотрены в Законе РФ « о коммерческой арбитраже», в Конвенции 58 года « о признании и исполнении решений».

Статья 52 Вашингтонской Конвенции предусматривает следующие случаи отмены решения:

1. Суд сформирован ненадлежащим образом,

2. Присутствовало явное превышение своих полномочий,

3. Имела место коррупция члена суда,

4. Имело место серьезное отступление от правил процедуры,

5. Не изложены мотивы в решении.

Решение может быть отменено и тогда любая сторона может передать спор в другой суд для дальнейшего разбирательства. Плюс ко всему назначается комиссия ad hoc для выяснения оснований отмены (и наличие). Решение также может пересмотрено в случае, если выяснился новый факт, ранее неизвестный сторонам.

Место рассмотрения спора: 1. Место нахождения постоянной палаты третейского суда , например Гаага. 2. По месту нахождения иного другого учреждения, с которым есть соглашение, например Азиатско-африканский центр в Куал- Лумпуре.

Правила дополнительной процедуры.

Отдельные документы 79 года предусматривает другие случаи, когда спор не подпадает под компетенцию центра:

1. сделки, выходящие за рамки инвестиционной деятельности,

2. рассматривается дело, одна из сторон которого не является участником Вашингтонской Конвенции.

Сделки, не являющиеся обычной коммерческой сделкой:

1. могут или не могут рассматриваться сторонами как инвестиционные,

2. влекут за собой долгосрочные отношения или выделения значительных ресурсов в отношении каждой стороны.

3. Представляет особую важность для экономики государства стороны спора и имеют явные отличия от обычных коммерческих сделок.