Гарантии защиты и страхование иностранных инвестиций. Сеульская конвенция об учреждении Многостороннего агентства по гарантиям инвестиций 1985 г

Гарантии защиты и страхование иностранных инвестиций. Сеульская конвенция об учреждении Многостороннего агентства по гарантиям инвестиций 1985 г Инвестиции

Защита прав иностранных инвесторов : стабилизационная оговорка, страхование инвестиций, рассмотрение инвестиционных споров.

В соответствие со ст. 2 закона «Об инвестиционной деятельности» иностранным инвестором признается:

• Иностранное юридическое лицо, гражданская правоспособность которого определяется в соответствие с личным законом при условии, что данное лицо в соответствие с законодательством своего государства имеет право осуществлять иностранные инвестиции

• Иностранные организации не являющиеся юридическими лицами, но имеющие право осуществлять инвестиционную деятельность

• Иностранные граждане и лица без гражданства постоянно проживающие за пределами РФ

• Международные организации и иностранные организации, осуществляющие иностранные инвестиции на основе международных договоров

Таким образом, в качестве инвесторов закон называет лиц с различным юридическим статусом. При этом в отношении каждого из субъектов сделана оговорка, что для того, чтобы считаться иностранным инвестором лицо должно обладать правом на осуществление инвестиционной деятельности в соответствии со своим национальным законодательством.

Защита прав иностранных инвесторов на территории РФ проводится различными способами. Одной из важнейших гарантий является распространение на тот или иной проект с иностранными инвестициями так называемой «дедушкиной» (стабилизационная) оговоркой.

Согласно данной оговорке инвестору предоставляется гарантия от неблагоприятного изменения законодательства, действовавшего ранее. Дедушкина оговорка на территории России применяется на основе закона об иностранных инвестициях. При этом в законе установлены определенные положения, ограничивающие действие этой оговорки.

o Во-первых, оговорка не распространяется на изменения, которые вносятся в законодательство в целях защиты основ конституционного строя, прав и законных интересов других лиц, обеспечение обороны и безопасности государства

o Оговорка применяется в отношении иностранных инвесторов только осуществляющих приоритетные инвестиционные проекты в отношении товаров, ввозимых для реализации, т.е. в отношении проектов на особо крупные суммы. Причем такой проект должен быть включен в перечень, утверждаемый правительством

o Оговорка распространяется на организации с иностранными инвестициями в случае, если доля иностранного инвестора составляет более 25%

o Действие оговорки для иностранного инвестора гарантируется в течение срока окупаемости проекта, но не более 7 лет

В законодательстве других государств применение дедушкиной оговорки предусмотрено в более широком объеме. Конвенция СНГ «О защите прав инвесторов» так же предусматривает применение оговорки в том случае, если экономический суд СНГ вынесет решение, подтверждающее факт ухудшения условий и режима инвестиционной деятельности. В этом случае соответствующие законодательные нормы приостанавливаются с момента их принятия и возобновляют своё действие по истечение5 лет с даты вынесения решения.

Другие гарантии защиты прав инвесторов установлены международными соглашениями РФ. Особого внимания заслуживают Сеульская и Вашингтонская конвенции.

Сеульская конвенция об учреждении многостороннего агентства по гарантиям инвестиций одобрена советом управляющих международного банка реконструкции и развития 11 октября 1985г на ежегодной сессии в Сеуле. Россия ратифицировала конвенцию 22 декабря 92г. Конвенция заключена с целью урегулирования вопросов, связанных с некоммерческими рисками при осуществлении иностранных инвестиций. С целью страхования таких инвестиций учреждено многостороннее агентство по гарантиям инвестиций (МИГА).

МИГА представляет собой многостороннее агентство по предотвращению и минимизации рисков, способствующее увеличению прямых иностранных инвестиций в развивающиеся страны путем страхования инвестиций от политических и некоммерческих рисков, а так же путем посредничества в спорах между инвесторами и государствами и информационного содействия в сфере инвестиций.

В соответствие с конвенцией главная задача агентства состоит в стимулировании потока инвестиций. Таким образом, агентство дополняет деятельность международных финансовых учреждений.

Основной вид деятельности агентства – предоставление гарантий, в том числе совместного и повторное страхование от некоммерческих рисков в отношении инвестиций. Гарантируемые агентством капиталовложения должны отвечать следующим требованиям:

• Быть экономически обоснованными и вносить весомый вклад в развитие принимающей страны

• Соответствовать законам и правила принимающей страны

• Соответствовать правозглашенным целям и приоритетам принимающей страны

При предоставлении гарантий так же оценивается существование условий для капиталовложений в принимающей стране, включая наличие справедливого и равного подхода к капиталовложению и правовой защиты для него.

Капиталовложение гарантируется агентством только в том случае, если они будут производиться на территории развивающихся стран.

Агентство осуществляет страхование капиталовложений от следующих некоммерческих рисков:

 Перевод валюты

 Экспроприация и аналогичные меры

 Нарушение договора

 Война и гражданские беспорядки

Условия каждого конкретного договора определяются по правилам, установленным советом директоров МИГА.

Размер страховой премии определяется на основе анализа рисков каждого конкретного проекта.

Гарантии могут предоставляться на срок до 15 лет. При этом размер страхового обеспечения может составлять до 90% инвестированных средств.

Статья 18 Конвенции предусматривает использование механизма суброгации в случае выплаты страховой суммы инвестору. Все споры, возникающие в порядке суброгации, регулируются в соответствие со специальной процедурой, предусмотренной вторым приложением Конвенции, либо устанавливается отдельным соглашением об альтернативном методе урегулирования спора, заключенным между агентством и соответствующим государством.

Процедура разрешения спора по Конвенции заключается в следующем:

В случае, если спор не урегулирован путем переговоров в течение 120 дней, то стороны вправе передать рассмотрение спора в арбитраж, либо по взаимному соглашению могут прибегнуть к согласительной процедуре при содействии избранного посредника.

Арбитраж начинается путем уведомления истцом ответчика. При этом в уведомлении указываются: характер спора, суть иска и фамилия арбитра, назначаемого истцом.

В течение 30 дней после получения уведомления ответчик уведомляет истца о фамилии назначаемого им арбитра. Через 30 дней после назначения второго арбитра обеими сторонами избирается третий арбитр, который выступает в качестве председателя арбитража. Арбитражное решение в данном случае является окончательным и обязательным для сторон. При этом оно не может стать предметом апелляции, отмены или пересмотра.

Таким образом МИГА является эффективным международным механизмом страхования иностранных инвестиций от некоммерческих рисков, предоставляющим гарантии для инвестиционных проектов, реализуемых на территории России и других стран.

В настоящее время участниками конвенции являются 170 государств.

Вашингтонская конвенция

Конвенция об урегулировании инвестиционных споров между государствами и физическими (ЮЛ) лицами других государств одобрена управляющим Всемирного банка в Вашингтоне 18 марта 1965г.

Россия подписала конвенцию 16 июня 93г, но до настоящего времени её не ратифицировала.

Однако положения конвенции всегда предусматриваются в двусторонних соглашениях о поощрении и взаимной защите капиталовложений.

Конвенция заключена с целью создания международных методов урегулирования споров, возникающим в сфере международных частных инвестиций. В отношении таких споров обычно применяется национальная юрисдикция государства, однако наличие механизма международной защиты является важной гарантией прав иностранных инвесторов, так как предоставляет им возможность независимого и беспристрастного рассмотрения споров между государством и частным инвестором.

С целью создания такого механизма под эгидой Международного Банка Реконструкции и Развития был учрежден международный Центр по урегулированию инвестиционных споров (ИКСИД).

Организационная структура ИКСИД включает в себя административный совет и секретариат. Центр возглавляется генеральным секретарем, который избирается административным советом, который избирается административным советов по представлению председателя совета.

Центр ведет списки примирителей и арбитров, а так же обеспечивает организационную сторону примирительной и арбитражной процедур.

Каждое государство-участник конвенции может назначить в каждый список по 4 человека (4 примирителя и 4 арбитра). Председатель административного совета ещё по 10 человек.

Под юрисдикцию ИКСИД подпадают инвестиционные споры между государством-членом конвенции и частным лицом другого государства. Однако для передачи спора на рассмотрение ИКСИД требуется письменное согласие обеих сторон.

Любое договаривающееся государство может признать конвенцию действующей только в отношении определенных категорий споров. Таким образом спор может быть передан на рассмотрение ИКСИД, если он отвечает следующим требованиям:

 Является спором правового характера в сфере инвестиций

 Сторонами спора являются государством и частные субъекты (при этом хотя бы 1 из них относится к государству-участнику конвенции)

 Имеется письменное согласие сторон на передачу спора

Так же спор может быть передан на рассмотрение ИКСИД в случае, если такая возможность предусмотрена двусторонним соглашением о взаимной защите инвестиций между государством-стороной в споре и государством происхождения инвестора.

Такая возможность предусмотрена дополнительным протоколом конвенции 1979г.

Кроме того возможность передачи спора на рассмотрение ИКСИД может быть предусмотрена внутренним законодательством государства-участника спора.

Для разрешения инвестиционных споров конвенция предусматривает примирительную и арбитражную процедуры.

Примирительная процедура заключается в следующем:

Лицо, желающее возбудить примирительную процедуру, обращается к генеральному секретарю ИКСИД с письменной просьбой. На основании этой просьбы формируется примирительная комиссия, которая состоит из любого нечетного числа примирителей, назначаемых по соглашению сторон.

Комиссия осуществляет примирительные процедуры, суть которых состоит в том, чтобы выяснить предмет спора между сторонами и добиться достижения соглашения между ними на взаимоприемлемых условиях.

В этих целях комиссия может на любой стадии разбирательства рекомендовать сторонам те или иные условия урегулирования спора.

Стороны должны добросовестно сотрудничать с комиссией и учитывать её рекомендации.

Результат работы примирительной комиссии отражается в протоколе.

Арбитражная процедура заключается в следующем:

Лицо, желающее возбудить арбитражную процедуру, обращается с письменной просьбой к генеральному секретарю ИКСИД. На основе просьбы формируется арбитражный суд, который состоит из любого нечетного числа арбитров, назначаемых по соглашению сторон.

Если стороны не пришли к согласию, суд формируется в составе 3-х арбитров, по одному из которых назначает каждая из сторон, а третий (являющийся председателем суда) назначается либо по соглашению сторон, либо генеральным секретарем ИКСИД.

Суд разрешает спор в соответствие с такими нормами права, которые согласованы сторонами. При отсутствии такого соглашения суд применяет право договаривающегося государства, являющегося стороной спора.

Все вопросы суд решает большинством голосов. Арбитражное решение выносится в письменной форме и подписывается голосовавшими за него членами суда (подписывают только те, которые голосовали ЗА).

Арбитражное решение может быть пересмотрено в случае выявления какого либо факта, который существенно влияет на это решение, при условии, что в момент вынесение решения этот факт был неизвестен суду и заявителю, и незнание этого факта не было результатом небрежности.

Каждое государство-участник должно признавать арбитражное решение и выполнять предусмотренные в нем финансовые обязательства.

В настоящее время ИКСИД является авторитетным органом по рассмотрению споров в сфере иностранных инвестиций, который способствует формированию единообразной практики в международном инвестиционном праве.

На настоящий момент в конвенции участвует 143 государства.

Кроме многосторонних соглашений по вопросам иностранных инвестиций важную роль в защите прав инвесторов играют двусторонние договоры о поощрении и взаимной защите капиталовложений. Задачей таких соглашений является установление ясных и реализуемых правил, призванных обеспечить допуск иностранных инвестиции.

В целях унификации условий таких соглашений правительство РФ постановлением от 9 июня 2001г утвердило типовую форму соглашения о поощрении и взаимной защите капиталовложений.

В соответствие с данным постановлением подобное соглашение должно затрагивать следующие вопросы:

1) Понятие иностранного инвестора и инвестиций

2) Допуск капиталовложений другой страны

3) Режим иностранных инвестиций

4) Защита прав инвесторов при экспроприации

5) Возмещение нанесенного инвестором ущерба

6) Правила перевода платежей

7) Применение суброгации

8) Разрешение споров между инвестором и государством

§

Понятие и признаки внешнеэкономической сделки

В Российском гражданском законодательстве применяются 2 понятия: сделка и договор.

Договор – двусторонняя сделка.

Под внешнеэкономическими сделками как правило понимаются внешнеторговые контракты.

Законодательство РФ не содержит легального определения внешнеэкономической сделки. Для характеристики данной юридической категории в литературе выделяются её специфические признаки.

Эти признаки можно разделить на 2 категории:

А) Обязательные признаки – квалифицируют сделку в качестве внешнеэкономической. К таким признаком относятся:

Ø Сопряженность сделки с актом ввоза или вывоза товара, т.е. с актом перемещения товара через границу РФ. Причем данное перемещение может либо входить в исполнение сделки, либо предшествовать её заключению, но осуществляться непосредственно в целях совершения сделки

Ø Принадлежность контрагентов сделки к хозяйственной сфере различных государств. При этом принадлежность понимается через понятие местонахождения коммерческого предприятия стороны. Таким образом личный закон лица не будет играть значения для признания сделки внешнеэкономической

Б) Факультативные признаки – могут быть свойственны внешнеэкономической сделке, но присутствуют не всегда.

Пример: установление расчетов в иностранной валюте.

Внешнеэкономическая сделка – понятие собирательное. Под это понятие подпадают все возможные виды коммерческих договоров, которые заключаются в ходе осуществления предпринимательской деятельности. Деятельность по заключению таких договоров носит название внешнеэкономической.

Под ВЭ деятельностью понимается внешнеторговая инвестиционная и иная деятельность, включая производственную кооперацию в области международного обмена товарами, информацией, работами и услугами, результатами интеллектуальной деятельности (в том числе исключительными правами на неё).

Данное определение содержится в ст. 1 ФЗ от 18 июля 1999г. №183 «Об экспортной контроле».

Под внешнеторговой деятельностью понимается деятельность по осуществлению сделок в области внешней торговли товарами, услугами, информацией и интеллектуальной собственностью.

Данное определение содержится в ст2 ФЗ от 8 декабря 2003г. №164 «Об основах государственного регулирования ВТ деятельности»

Данные законы устанавливают, что участниками ВТ деятельности могут являться как российские так и иностранные лица.

Виды внешнеэкономических сделок

Классификация сделок на виды производится по различным признакам.

Односторонней считается сделка, для совершения которой достаточно выражение воли одной стороны (п.1 ст.154 ГК РФ). Например, составление завещания, принятие наследства, объявление конкурса не требуют ҹьего-либо согласия, эти действия совершаются одним лицом.

Двух — и многосторонними сделками считаются сделки, для совершения которых требуется согласование воли двух и более лиц. Такие сделки именуются договорами.

Наиболее значимой для классификации гражданско-правовых договоров является дихотомия, которая опирается на одно из тҏех оснований. Имеются ввиду:

→1. Распҏеделение обязанностей между сторонами;

→2. Наличие встҏечного удовлетворения;

→3. Момент возникновения договора.

Использование указанных оснований позволяет выделить соответственно три пары договоров:

→1. Односторонние и двусторонние;

→2. Возмездные и безвозмездные;

→3. Реальные и консенсуальные.

Двусторонними признаются договоры, в которых каждая из сторон имеет и права, и обязанности (купля-продажа, мена), а односторонними — договоры, в которых у одной из сторон есть только права, а у другой — только обязанности (поручения, дарения, займа).

К возмездным относят договоры, которые пҏедполагают получение каждой из сторон опҏеделенной компенсации, ради которой заключается договор. По общему правилу любой договор пҏедполагается возмездным, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов, существа и содержания договора. Это означает, что если договором плата не пҏедусмоҭрҽна, то при отсутствии указания закона на безвозмездность договора, лицо, выполнившее свои обязательства по договору, вправе требовать их оплату

Безвозмездными считается договор, если сторона по договору обязуется исполнить свои обязательства без какого либо встҏечного пҏедоставления, имеющего имущественный характер, т.е. договоры, не пҏедполагающие такой компенсации (договор безвозмездного пользования, дарения).

По моменту, к которому приурочивается возникновение сделки, сделки могут быть ҏеальными, (от лат. res — вещь) и консенсуальными (от лат. consensus — соглашение).

Консенсуальными считают договоры, вступающие в силу с момента достижения сторонами согласия, т.е. для совершения которых достаточно достижения соглашения о совершении сделки. Например, договор купли-продажи считается совершенным в момент достижения соглашения между продавцом и покупателем.

Реальные сделки совершаются только при условии пеҏедачи вещи одним из участников. Для ҏеальной сделки характерно, ҹто права и обязанности не могут возникнуть до момента пеҏедачи вещи, т.е. ҏеальными считаются договоры, которые признаются заключенными с момента, когда на основе соглашения осуществлена пеҏедача стороной контрагенту опҏеделенного имущества (договор займа, доверительного управления имуществом)

Реальные сделки совершаются только при условии пеҏедачи вещи одним из участников. Для ҏеальной сделки характерно, ҹто права и обязанности не могут возникнуть до момента пеҏедачи вещи, т.е. ҏеальными считаются договоры, которые признаются заключенными с момента, когда на основе соглашения осуществлена пеҏедача стороной контрагенту опҏеделенного имущества (договор займа, доверительного управления имуществом).

Про бизнес:  Изменение нормы обязательных резервов - Финансовые науки - KazEdu.kz

Сделки бывают бессрочными и срочными. В бессрочных сделках не опҏеделяется ни момент вступления ее в действие, ни момент ее пҏекращения. Такая сделка немедленно вступает в силу и действует до исполнения конкретно этой цели.

В срочных сделках опҏеделен либо момент вступления в действие, либо момент ее пҏекращения, либо оба указанных момента. Срок, который стороны опҏеделили как момент возникновения прав и обязанностей, называется отлагательным.

Если сделка вступает в действие немедленно, а стороны обусловили срок, когда сделка должна пҏекратиться, то такой срок называется отменительным.

В тех случаях, когда в сделках наступления прав и возникновение обязанностей приурочено к каким либо событиям, относительно которых неизвестно, наступают они либо нет, такие сделки называют условными.

Формы ВЭ сделок

— Статья 1209 ГК РФ устанавливает, что форма и срок действия доверенности, а так же основания её прекращения определяются по праву места её совершения.

— Статья 1217 ГК РФ устанавливает, что доверенность, выданная за границей не может быть признана недействительной в следствие несоблюдения формы, если соблюдены требования Российского права.

Однако данные правила не касаются объема полномочий представителя. Для разрешения этого вопроса необходимо обращаться к нормам применимого права, которые признаются личным законом лица, выдавшего доверенность.

Этот вывод следует из правила, что к обязательствам из односторонних сделок применяется право страны, где находится место жительства или основное место деятельности стороны, принимающей на себя обязательство по односторонней сделке. Таким образом, правом, применимым к отношениям представительства может оказаться иное чем то, которое составляет обязательственный статут сделки. Однако последствия нарушения норм представительства будут определяться исходя из обязательственного статута.

Самостоятельной коллизионной привязке так же следует статут формы договора. В большинстве стран письменная форма договора не является обязательной (в том числе для международных коммерческих контрактов.

Форма сделки в соответствии со ст1209 ГК РФ должна подчиняться праву места её совершения, но при этом действующее законодательства устанавливает 2 императивных изъятия из этого правила:

1) Сделка, совершенная за границей, не может быть признана недействительной в следствие несоблюдения формы, если соблюдены требования российского права

2) Сделки, стороной в которых является российское лицо, в отношении вопросов формы подчиняются российскому праву, независимо от места её совершения. Таким образом для всех российских лиц действует императивная нормы о письменной форме договора

Основной коллизионной привязкой, закрепленной в п.1 ст.1209 ГК РФ, стала привязка lex causa: «Форма сделки подчиняется праву страны, подлежащему применению к самой сделке». Это общее правило сопровождается двумя уточнениями, смягчающими жесткую коллизионную форму. Во-первых, сделка стала не может быть признана недействительной вследствие несоблюдения формы, если соблюдены требования права страны места совершения сделки к форме сделки. Другими словами, в определенных случаях наряду с lex causa может быть принято во внимание lex loci contractus.

Во вторых, если одной стороной сделки выступает российское лицо, то сделка не может быть признана недействительной вследствие несоблюдения формы, если соблюдены требования российского права к форме сделки.

§

Выбор сторонами сделки или судом какого либо национального права в качестве применимого не означает, что данное право будет регулировать все вопросы относительно сделки. Обязательственный статут сделки – это совокупность норм гражданского права, применимого к ВЭ сделке. В доктрине были разработаны и обоснованы подходы относительно вопросов, входящих в обязательственный статут. Эти подходы нашли отражение в ГК РФ и модельном гражданском кодексе для стран СНГ.

В соответствии со ст1215 ГК РФ – «право, применимое к договору, регулирует его толкование, права и обязанности сторон, исполнение договора, последствия неисполнения или ненадлежащего исполнения договора, прекращение договора, а так же последствия недействительности договора».

Помимо этого в обязательственный статут сделки входят вопросы допустимости уступки требования по договор, отношения по уплате процентов, вопросы исковой давности, а так же момент перехода риска случайной гибели или случайного повреждения имущества.

Не урегулированным в ГК остался вопрос о применимом праве к заключению договора. Теоретически каждый этап заключения договора можно рассматривать как самостоятельную сделку и определять применимое право, исходя из критерия тесной связи, но данный подход имеет свои недостатки:

  • Во-первых он осложняет работу судьи
  • Во-вторых такой подход может привести к применению различных правовых систем, чьи нормы окажутся не совместимыми друг с другом.

В настоящее время большинство судий и арбитров применяют к вопросам заключения договора право, применимое к самому договору, т.е. право, которое должно регулировать договор, если бы он считался заключенным. Такой подход закреплен в ст8 римской конвенции 80-го года.

Что касается вопросов исковой давности, то она включается в обязательственный статут только в тех странах, где данный институт относится к вопросам материального права.

В России правила о сроках исковой давности – это вопросы материального права, и входят в понятие обязательственного статута.

17. Международная купля-продажа: понятие, виды. Материально-правовое и коллизионное регулирование.

Договор купли-продажи представляет собой документ, свидетельствующий о том, что одна сторона сделки (продавец) обязуется передать указанный в контракте товар (или иной предмет соглашения) в собственность другой стороне (покупателю), которая, в свою очередь, обязуется принять его и уплатить за него установленную цену.

Для признания договора купли-продажи международным, достаточно лишь одного условия – местонахождение коммерческих предприятий сторон в разных государствах. Национальная (государственная) принадлежность сторон при этом не имеет значения.
То есть не будет являться международной куплей-продажей сделка между российским и иностранным лицом, находящимися на территории России.

Российскими участниками международной купли-продажи могут являться юридические лица, имеющие постоянное место нахождения на территории РФ, и индивидуальные предприниматели, имеющие постоянное или преимущественное место жительства на территории РФ.

Сторонами международной купли – продажи выступают продавец и покупатель.

Существуют различные виды договоров купли-продажи.

Контракт разовой поставки — единовременное соглашение, которое предусматривает поставку согласованного количества товара к определенной дате, сроку, периоду времени. Поставка товаров производится один или несколько раз в течение установленного срока. По выполнению принятых обязательств юридические отношения между сторонами и, собственно, контракт прекращаются.

Разовые контракты могут быть с короткими сроками поставки и длительными сроками поставки.

Контракт с периодической поставкой предусматривает регулярную (периодическую) поставку определенного количества, партий товара на протяжении установленного в условиях контракта срока, который может

быть краткосрочным (обычно один год), и долгосрочным (5-10 лет, а иногда и больше).

Оба вышеуказанных контракта могут иметь как короткий, так и длительный срок исполнения, а основное отличие состоит в специфике взаимоотношений партнеров сделки.

Контракты на поставку комплектного оборудования предусматривают наличие связей между экспортером и покупателем-импортером оборудования, а также специализированными формами, участвующими в комплектации такой поставки. При этом генеральный поставщик организует и несет ответственность за полную комплектацию и своевременность поставки, а также за качество.

В зависимости от формы оплаты за товар различают контракты с оплатой в денежной форме и с оплатой в товарной форме полностью или частично. Контракты с оплатой в денежной форме предусматривают расчеты в определенной согласованной сторонами валюте с применением обусловленных в контракте способов платежа (наличный платеж, платеж с авансом и в кредит) и форм расчета (инкассо, аккредитив, чек, вексель).

Большое распространение получили в современных условиях контракты с оплатой в смешанной форме, например, при строительстве на условиях целевого кредитования предприятия “под ключ” оплата затрат происходит частично в денежной, а частично в товарной форме.

В нашей стране также широкое распространение получили бартерные сделки — товарообменные и компенсационные соглашения, которые предусматривают простой обмен согласованных количеств одного товара на другой. В этих соглашениях устанавливается либо количество взаимопоставляемых товаров, либо оговаривается сумма, на которую стороны обязуются поставить товары.

Простое компенсационное соглашение, так же как и товарообменное, предусматривает взаимную поставку товаров на равную стоимость. Однако в отличие от товарообменной, компенсационная сделка предусматривает согласование сторонами цен взаимопоставляемых товаров. В такой сделке обычно фигурируют не два товара, а значительное число предполагаемых к обмену товаров.

Коллизионное регулирование:

Стороны, заключая данный договор, вправе подчинить его любому национальному законодательству. В противном случае суд или арбитраж будет избирать национальное право самостоятельно на основании коллизионных норм. В России в качестве применимого к контракту международной купли-продажи, при отсутствии соглашения сторон, будет избрано право той страны, с которой договор наиболее тесно связан, а именно право той страны где находится место жительства или основное место деятельности продавца. Избранное сторонами право применяется так же к возникновению и прекращению права собственности на товар и к приемке исполнения по договору.

Применимое право, как избранное сторонами, так и установленное судом будет регулировать лишь вопросы, входящие в обязательственный статут. Вопросы правоспособности сторон, формы договора, права собственности на товар, представительства и доверенности будут регулироваться исходя из самостоятельных коллизионных привязок.

Коллизионные нормы относительно купли-продажи товаров содержатся не только в национальных законодательствах, но так же в ряде международных соглашений.

Для стран европейского союза действует римская конвенция о праве, применимом к договорным обязательствам (принята в 1980г). В соответствии с данной конвенцией, если стороны не избрали применимое право, то должен применяться принцип наиболее тесной связи.

Для стран СНГ (за исключением Грузии) действует соглашение «О порядке разрешения споров, связанных с осуществлением хозяйственной деятельности» (1992г). Данная конвенция закрепляет, что при отсутствии соглашения сторон о применимом праве применяется право места совершения сделки.

Материально-правовое регулирование договора международной купли-продажи в настоящее время характеризуется единообразием. Это связано с Венской конвенцией «О договорах международной купли-продажи товаров».

Помимо Венской конвенции контракты международной купли-продажи товаров регулирует ряд других международных соглашений. В частности, Конвенция об исковой давности в международной купле-продаже товаров 1974г. Хотя Россия не участвует в данной конвенции, ее положения будут применяться к контрактам с участием российских контрагентов в случаях, когда применимым правом к договору окажется право государства-участника конвенции.

§

Расчеты денежные обязательства . по этими отношениями понимают платежи по внешнеэкономическим операциям . Расчеты в МЧП могут осущ. По средствам аккредитива в порядке инкассо , при помощи акцепта векселя или чека а также иными способами при условии что они предусмотрены законодательством конкр. Страны . В соответствии с закон РФ в контракт должны быть включены условия предусматривающие форму расчетов , валюту платежа, порядок и сроки расчетов. Участники ВЭО в обязательном порядке должны учитывать уст валютные ограничения а так же положения меж правительств соглашений которые могут определять особенности порядков расчетов. Следует иметь ввиду при расчетах во ВЭД в обязательном порядке прин участие коммерческие банки. При этом на тер РФ могут функционировать банки с иностранным участием . Для открытия филиала иностранного банка необходимо получение лицензии центрального банка РФ . В связи с широким уч коммерческих банков в расчетных отношениях в качестве источника права в данном случаи выступает банковское законодательство в том числе ЦБ РФ .

Расчеты по аккредитиву.

Производятся в соответствии с унифицированными правилами и обычаями для документарных аккредитивов. Правила подготовлены международной палатой и дейст в ред 1993 года. Под документарным аккредитивом понимают соглашение в силу которого банк эмитент действую по просьбе и на основании инструкции клиента , должен произвести платёж 3-му лицу использование этой формы расчетов наиболее благоприятно для продавца товара. Т.к. снятие денег с счета покупателя происходит до отправки товара. Несвоеврем. ОТК аккредитива позволяет продавцу задержать поставку или отказаться от исполнения договора , ссылаясь на неплатёжеспособность контрагента.

Аккредитив представляет собой сделку, обособленную от дог купли продажи или иного договора. В связи с этим банки не связаны с ранее заключенными договорами даже если в аккредитиве есть отсылка к такому договору. Из этого правила следует что если между сторонами коммерческого договора будет достиг дог о продлении срока аккредитива , то соответствующие из должны быть внесены и в сам аккредитив.

Аккредитивы подразделяются на отзывные и безотзывные. При этом каждый аккредитив должен ясно указывать к какому виду он относится. При отсутствии такого указания, аккредитив автоматически будет считаться безотзывным. Это будет означать, что аккредитив не сможет быть изменен или аннулирован без предварительного согласия лица, в пользу которого он открыт.

В случае, когда аккредитив призван отзывным то он может быть изменен или аннулирован банком эмитента в любой момент без предварительного уведомления получателя средств. Однако в этом случае банк эмитент обязан предоставить уполномоченному банку соответствующее возмещение, если уполномоченный банк уже совершил действия, направленные на получение денег по аккредитиву.

Аккредитивы должны ясно указывать как они исполняются. Исполняться аккредитив может:

— путем платежа по предъявлении

— путем платежа с рассрочкой

— путем акцепта

— путем негоциации

При этом в каждом аккредитиве должен быть указан банк, который уполномочен произвести платеж либо иным образом обеспечить получение средств. Такой банк носит название назначенного банка.

Особенностью аккредитива является его строго формальный характер. Все заинтересованные стороны, которые учувствуют в операциях по аккредитиву имеют дело только с документами. При этом все документы должны соответствовать требованиям аккредитива. Все, поступившие в банк документы должны быть проверенны этим банком с тем, что бы удостовериться, что по внешним признакам они соответствуют условиям аккредитива. Данное соответствие определяется на основании международных стандартов банковской практики. Если документы противоречат друг другу, то все они будут рассматриваться как не отвечающие условиям аккредитива. Если представленные документы не указанны в аккредитиве, то они не проверяются банком. В случае получения таких документов, банк возвращает их отправителю и при этом не несет ответственности за их сохранность.

Для проверки документов банку предоставляется не более 7 банковских дней. В течении этого срока банк должен проверить документы и принять решение об их соответствии условиям аккредитива. Банк-эмитент на основе принятых документов должен проверять только их внешние признаки. При этом, если они не соответствуют условиям аккредитива, то банк по своему выбору может совершить следующие действия:

— вернуть документы

— связаться с приказодателем аккредитива по вопросу устранения расхождений

Если банк отказывает в приеме документов, он должен сообщить об этом приказодателю аккредитива по средствам телекоммуникационного сообщения.

В уведомлении банка должны быть указанны расхождения, из-за которых банк отказывает в принятии документов.

При аккредитивах банки не несут никакой ответственности за форму, полноту, точность, подлинность и юридическое значение любых документов. Также они не несут ответственности за качественные и количественные характеристики, указанные в документах товаров. Кроме того, ответственность отсутствует за добросовестность, платежеспособность и коммерческую репутацию всех лиц, участвующих в аккредитиве либо в основной сделке.

Банки принимают документы к платежу только при условии, что они были представлены в пределах срока действия аккредитива. Кроме того в аккредитиве должен предусматривается период времени после даты отгрузки товаров в течении которого представляются документы в соответствии с условиями аккредитива. Если такой срок не указан, то банки не принимают документы представленные им более чем через 21 день после даты отгрузки.

Покупатель не может открыть аккредитив на условиях, которые будут отличаться от условий контракта. Обязательства банка эмитента по осуществлению платежа в обязательном порядке обусловлено предоставлением указанных в аккредитиве документов. Если по условиям аккредитива, представленные продавцом документы не приняты, это не исключает возможность требовать на основании условий контракта что бы покупатель уплатил стоимость товаров. Если покупатель не открыл аккредитив, то это не освобождает его от обязанности принять и оплатить товар, поставленный в предусмотренный срок.

Про бизнес:  Что такое коэффициент покрытия инвестиций?

Расчеты в порядке инкас.

При использовании расчетов по инкассам, управомоченная сторона выполнив свои обязательства по контракту дает инкассовое поручение обслуживающему ее банку, согласно которому банк, через своего иностранного корреспондента должен получить причитающийся платеж или произвести акцепт иного платежного документа, представив в подтверждение выполненных обязательств, соответствующие документы. При данной форме расчетов применяются унифицированные правила по инкасс. Данные правила применяются ко всем инкассам и являются обязательными для всех участвующих сторон, если стороны не оговорили иное и если положение правил не противоречат национальным императивным нормам.

В соответствии с правилами «инкасса» означает операции, осуществляемые банками на основании полученных инструкций в следующих целях:

— для получения платежа

— для выдачи коммерческих документов против платежа

— для выдачи документов на других условиях

При этом все документы, используемые при инкассо подразделяются на финансовые. К финансовым документам относятся:

— векселя

— чеки

— иные подобные документы, которые используются для получения платежа

Под коммчерскими документами понимаются:

— счета-фактуры

— транспортные и товарораспорядительные документы

— любые иные документы, которые используются при инкассо и при этом не являются финансовыми документами.

Инкассовая форма расчетов предоставляет преимущество для обеих сторон коммерческой сделки. Преимущество для плательщика состоят в том, что он осуществляет оплату товаров только после отгрузки товаров в его адрес. Преимущества для получателя платежа состоят в том, что инкассовая форма расчетов гарантирует, что товар не перейдет в распоряжение покупателя до тех пор пока он не совершит платеж. Так как документы на товар предоставляются только после получения платежа.

Участниками расчетов по инкассам являются следующие лица:

1. Доверитель – сторона, которая поручает банку операцию по обработке инкасс

2. Банк-ремитент – банк доверителя

3. Инкассирующий банк – любой банк, который участвует в операции по инкассам, но при этот не является ремитентом

4. Представляющий банк – инкассирующий банк, который осуществляет представление плательщику

5. Плательщик, то есть лицо, которому должно быть сделано представление в соответствии с инкассовым поручением

Все документы, которые отправляются на инкассах должны сопровождаться инкассовым поручением, которое должно содержать полные и точные инструкции. Все банку могут действовать только на основании инструкций, указанных в поручении. Унифицированные правила предъявляют требования к форме и содержанию инкассового поручения, в частности, в инкассовом поручении должна содержаться следующая информация:

 Реквизиты банка, от которого было получено инкасса, включая его полное наименование, почтовый и юридический адрес, а также номера телефонов и факса

 Реквизиты доверителя, включая полное наименование, почтовый адрес, по которому должно быть сделано представление

 Реквизиты плательщика, включая полное наименование и почтовый адрес

 Реквизиты представляющего банка

 Сумма и валюта, которые должны быть инкассированы

 Список прилагаемых документов и порядковый номер каждого из них

 Условия, на которых должен быть получен платеж

 Размеры взыскиваемой комиссии за действия банка

 Метод платежа и форма извещения о платеже

 Инструкции банку на случай не платежа

В любом случае ответственность за ясное и однозначное указание условий лежит на стороне, которая подготавливает инкассовое поручение, в противном случае, банки не отвечают за последствия, которые могут наступить. Таким образом, в инкассовом поручении доверитель должен дать точные указания об условиях, при которых переданные банку документы могут быть выданы плательщику.

Платежи осуществляются в соответствии с инкассовым поручением против финансовых или коммерческих документов. Банк-ремитент может выдать инструкции о том, что инкассирующий банк или плательщик должны оформить документы, которые не были включены в инкассах. В этом случае в подобной инструкции необходимо указывать форму и формулировки таких документов. В соответствии с унифицированными правилами различаются два типа инкасса:

1. Чистая – инкасса только финансовых документов

2. Документарная – инкасса финансовых документов в сопровождении коммерческих документов

В международной практике наиболее распространенным является документарная инкасса. Выполняя поручение клиента банк должен руководствоваться инструкциями данного поручения. Банки должны определить, что полученные документы являются теми же, что и перечисленные в инкассовом поручении. Если какие-либо документы отсутствуют, то об этом извещается сторона, от которой было получено инкассовое поручение. При этом банк-ремитент должен воздерживаться от обсуждения вида этих документов.

Банки не несут ответственности за форму, полноту, точность, подлинность, фальсификацию либо юридическую силу какого-либо из представленных документов или всей совокупности документов. Банки не несут каких-либо обязательств или ответственности за последствия, возникающие в результате задержки или утраты в пути каких-либо документов. В случае отказа плательщика от платежа на исполняющем банке лежит обязанность немедленного извещения банка-ремитента. Доверитель в этом случае может отозвать документы и предъявить плательщику требования о взыскании задолженности по оплате в исковом порядке. При этом требования продавца будут вытекать не из инкассового поручения, а из контракта на основании которого должны были производиться расчеты.

§

Понятие «интеллектуальная собственность»(ИС) закр-но в ст.2 Конвенции, учреждающей Всемирную организацию ИС, 1967г.(уч.166 гос-в, в т.ч.СССР), и вкл.права на: лит, худ.и науч.произв-ия,исполн.деят.артистов,звукозаписи,радио и теле передач.,изобрет.во всех областях чел.деят-ти, науч.откр., промышл.образцы, тов.знаки, фирм.наим. и коммерч.обозначения, защита против недоброс.конкуренции и др.

Права в отношении объектов ИС подразделяют на 3кат.:авторские, смежные, промышленные. АП возникают на произведения науки,лит-ры,искус-ва (базы данных и прогр.д/ЭВМ российским з-ном приравнены объектам АП). АП возникают с момента создания произведения (м.б. обнародованными или необн-ми, но в какой-либо объективной форме). Базы данных и прогр.д/ЭВМ – единств.объекты, д/кот.з-ном предусмотрена возможность регистр.в Рос.агенстве по правовой охране прогр.д/ЭВМ.

Общим д/АП, СП, ПП явл-ся: носят строго территор-ый хар-р (признаются и защищаются только на тер.того гос-ва, где они впервые возникли – опубликованы, зарегист-ны). Тер.хар-р действия исключает коллизионный вопрос.

Отдельные коллиз.нормы все же закрепл.в национ.законод-ве применительно к лицензионным, авторским дог-м, дог-м об уступке патентов.

Тер.хар-р действия права на объекты ИС препятствует защите этих прав в другой стране. Д/преодоления тер.хар-ра действия прав на объекты ИС закл-тся м/н соглашения, во многих из кот.учавтвует Россия. У м/н согл.2 цели: 1)предоставляют иностр.физ.и юр.лицам защиту их исключительных прав в России на объекты, созданные или зарег-ные за рубежом, в связи с тер.хар-ом действия таких прав; 2) м/н соглаш-ия предписывают гос-ам-участ-кам обеспечить минимальный уровень охраны АП. Гос-ва-участ-ки вправе лишь повышать в своем нац.закон-тве установленный конвенциями уровень гарантий.

Господствующий принцип АП — охрана произведений вне зависимости от соблюдения формальностей. В закон-ве подавляющего большинства гос-тв закрепляется, что АП возникает в силу факта создания произведения в объективной форме. В отд. странах д/признания произведения охраняемым необх-мы его регистрация, нотариальное удостоверение, оговорка о сохранении АП или соблюдение иных обязательных процедур (Испания, Боливия, Колумбия).

Международные договоры обеспечивают признание и защиту субъективных авторских прав, возникших на основе иностранного закона, но не их наличие на территории данного государства. Для того чтобы автор мог претендовать на наличие у него авторского права за границей, его произведение должно быть опубликовано (обнародовано) в соответствующем государстве. Субъективные авторские права на территории любого государства возникают на основе местного законодательства.

Особенность АП — их деление на «исключительные» и «неисключительные». Искл-ные права имеют как личный неимущественный, так и имущественный характер. Особый интерес представляют исключительные личные неимущественные авторские права:

— право признаваться автором произведения (право авторства);

— право использовать или разрешать использовать произведение под подлинным именем автора, псевдонимом либо анонимно (право на имя);

— право обнародовать или разрешать обнародовать произведение в любой форме (право на обнародование);

— право на отзыв произведения;

— право на защиту произведения, включая его название, от всякого искажения или иного посягательства, способного нанести ущерб чести и достоинству автора (право на защиту репутации автора).

Исключительные личные неимущественные права принадлежат автору независимо от его имущественных прав и сохраняются за ним в случае уступки исключительных прав на использование произведения.

Исключительные имущественные права — это права автора на осуществление или разрешение действий по использованию произведения в любой форме и любым способом, а именно право: на воспроизведение, распространение, импорт, публичный показ, публичное исполнение, передачу в эфир, сообщение для всеобщего сведения по кабелю, перевод, переработку, доведение до всеобщего сведения.

Имущественные права могут передаваться третьим лицам по авторскому договору, предмет которого — совокупность имущественных прав на произведение.

Авторское право действует в течение всей жизни автора и в течение определенного национальным законодательством срока после его смерти. По истечении этого срока произведения переходят в общественное достояние. Право авторства, право на имя, право на защиту репутации автора охраняются бессрочно.

Д/регулир.АП в России наиб.значение имеют Женевская конв.об АП 1952г.в ред.1971г.и Бернская конв.об охране лит-ных и худ-ных произведений 1886г. в ред.1971г.. В ЖК участвуют более 90 гос-в (СССР присоед.в 1973г.), в БК участвуют более 150 гос-в (Россия присоед.в 1994г.). Основное содержание этих конвенций сводится к 2 основн.положениям:

1)д/преодоления тер.хар-ра АП ЖК устанавливает: а) АП на произведение, впервые выпущенное в свет на тер-рии одного гос-ва-участника, должно признаваться во всех гос-вах-уч-ках конвенции на условиях национ-го режима независимо от гражданства автора; б) охране в гос-вах-уч-ках подлежат произведения авторов, являющихся гражданами гос-в-учас-ков, даже если произведение было впервые опубликовано не в гос-ве-уч-ке. Аналогичные по существу положения содержатся в БК.

2) и ЖК, и БК устанавливают минимальный уровень охраныАП, кот.должны придерживаться гос-ва-уч-ки. С этой целью в конвенции вкл.материально-правовые нормы, фиксирующие произведения, кот.должна предоставляться охрана, сроки действия АП, права автора (искл-ное право переводить и разрешать переводы своих произведений и др.) и т.д.

В связи с действием в России одновременно ЖК и БК возникает вопрос об их соотношении между собой. Конвенции не противоречат др.др., содержат совпадающ.положения и могут применяться совместно. Однако, в отлич.от БК, принцип национ.режима в ЖК играет доминирующую роль, т.к.в ней содержится небольшое кол-во материально-правов.норм. ЖК носит гибкий характер, устанавливая не слишком высокий уровень охраны, что облегчает присоед.к ней гос-в. БК содержит больше матер-прав.норм и устанавливает более высокий стандарт регулирования. Более широкий состав участников БК расширяет круг охраняемых в России произведений иностр.авторов, так же произвед. Российск.авторов охраняются в большем числе заруб.стран.

З-н РФ «Об АП и СП» 1993г.(в ред.2004г.) содержит 2нормы,касающиеся прав иностранных авторов: 1)АП признается за автором-иностранцем, если его произведение впервые выпущено на тер.России: ему предоставляется нац.режим,т.е.все права автора по зак-ву РФ.

2)Если автор-иностр.впервые выпустил свое произвед.за границей,то его АП признается в России при наличии м/н договора с этим гос-ом.

Все произведения иностр.авторов на тер.России можно разделить на 2вида:

  • Охраняемые – те произведения,кот.впервые опубликованы гражданами стран-участниц БК и ЖК (а также иными лицами в странах-участницах указанных конвенций) с момента вступления их в силу д/РФ(27.05.1973 – ЖК, 13.03.1995 – БК), а также в гос-вах, с кот.имеются двухсторонние договоры (Австрия,Венгрия,Польша и др.)
  • Неохраняемые: а) произведения,кот.впервые опубликованы в странах, не участв.в ЖК и БК и двухстор.договорах с Россией гражданами этих стран; б) произведения,кот. опубликованы в странах-участницах ЖК и БК и странах, с кот.есть двухстор.дог. до даты вступления их в силу д/России; в) произведения,кот.хотя и были впервые опубликованы в гос-вах, с кот.Россия заключила м/н соглашения, но перешли в разряд неохраняемых в связи с истечением сроков действия авторского права по закон-ву того гос-ва, где было впервые опубликовано произведение. Неохраняемые произв-ния можно свободно переводить и издавать без выплаты гонорара.

При предоставлении охраны произведению в соотв.с м/н договорами РФ срок действия АП на ее тер-рии не может превышать срока дейст-ия АП, установленного в стране происхождения произведения.

З-н РФ «Об АП и СП» предусматривает 2положения,касающиеся прав российских граждан за рубежом: 1) АП на произведение, созданное российск.гражданином и впервые выпущенное за границей, признается за таким гражданином в России во всех случаях. Т.е., в каком бы гос-ве российс.гражд-нин ни опубликовал свое произведение, ему всегда будет предоставлена охрана по законам РФ. 2) АП на произведение, созданное российск.гражданином и впервые выпущенное в России, признается за границей в соответствии с м/н соглашениями. Т.е., право российс.граждан охраняется в странах-участ-цах БК, ЖК с момента вступл.их в силу и в странах, с кот.закл.двухстор. договоры.

§

Международное патентное право является отраслью международного интеллектуального права и подотраслью международного частного права. Международное патентное право представляет собой комплекс правовых норм, содержащихся в национальном законодательстве и международных договорах, которые регулируют режим промышленной собственности, включающей иностранный элемент. К промышленной собственности относят изобретения, полезные модели и промышленные образцы. Согласно российскому законодательству интеллектуальные права на изобретения, полезные модели и промышленные образцы являются патентными правами.

Объекты патентных прав – это результаты интеллектуальной деятельности в научно-технической сфере, отвечающие установленным требованиям к изобретениям и полезным моделям, и результаты интеллектуальной деятельности в сфере дизайна, отвечающие установленным требованиям к промышленным образцам (ст. 1349 ГК РФ).

Охрана интеллектуальных прав на изобретение или полезную модель предоставляется на основании патента в объеме, определяемом содержащейся в патенте формулой изобретения или соответственно полезной модели. Охрана интеллектуальных прав на промышленный образец предоставляется на основании патента в объеме, определяемом совокупностью существенных признаков промышленного образца, нашедших отражение на изображениях внешнего вида изделия, содержащихся в патенте на промышленный образец (ст. 1354 ГК РФ). Договор об отчуждении права на получение патента на изобретение, полезную модель или промышленный образец должен быть заключен в письменной форме. Несоблюдение письменной формы влечет недействительность договора (ст. 1357 ГК РФ).

Исключительное право на изобретение, полезную модель, промышленный образец и удостоверяющий это право патент действуют с даты подачи заявки на выдачу патента в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности или, в случае выделения заявки, с даты подачи первоначальной заявки:

• 20 лет – для изобретений;

• 10 лет – для полезных моделей;

• 5 лет – для промышленных образцов (ст. 1363 ГК РФ).

К числу важнейших многосторонних международных договоров универсального характера в области патентного права относятся следующие:

• Парижская конвенция по охране промышленной собственности 1883 г. (далее – Парижская конвенция), действующая ныне в ред. 1979 г. Страны, участвующие в данной конвенции, образуют Союз по охране промышленной собственности (далее – Парижский союз);

• Соглашение ТРИПС (TRIPS -торговые аспекты интеллектуальной собственности);

• Вашингтонский договор о патентной кооперации 1970 г. (далее – ДПК);

• Женевский договор ВОИС о патентном праве 2000 г. (далее – ДПП).

• Мадридское соглашение о международной регистрации знаков (Мадрид, 14.04.1891)

• Лиссабонское соглашение о защите указаний места происхождения изделий и их международной регистрации (Лиссабон, 31.10.1958)

Основные принципы охраны промышленной собственности международным патентным правом закреплены в Парижской конвенции и Соглашении ТРИПС.

К их числу относятся:

1) принцип национального режима.

Применительно к национальному режиму охраны в п. 1 ст. 2 Парижской конвенции сказано, что в отношении охраны промышленной собственности граждане каждого государства – участника Парижского союза пользуются во всех других государствах – участниках Парижского союза теми же преимуществами, которые предоставляются в настоящее время или будут предоставлены впоследствии соответствующими законами собственным гражданам, не ущемляя при этом прав, специально предусмотренных Парижской конвенцией.Исходя из этого их права будут охраняться так же, как и права граждан данного государства, и они будут пользоваться теми же законными средствами защиты от всякого посягательства на их права, если при этом соблюдены условия и формальности, предписываемые собственным гражданам;

Про бизнес:  ЧДД (NPV, НПВ, чистый дисконтированный доход): формула, для инвестиционного проекта, как рассчитать, чистая приведенная стоимость (ЧПС), дисконтированный доход, в Excel

2) принцип конвенционного приоритета.

Право на охраняемый конвенцией объект промышленной собственности получает тот, кто первым подал заявку на него. Первенство в подаче заявки обеспечивает новизну, которая является необходимым условием регистрации объекта права промышленной собственности. Приоритет устанавливается по дате подачи заявки в государстве – участнике Парижской конвенции сроком на шесть месяцев. В соответствии с конвенцией предусмотрен определенный порядок установления права приоритета.

Статья . 5 Парижской конвенции, ограничивает свободу действий стран Парижского союза. Ограничения затрагивают сферу выдачи принудительных лицензий, а также ввоза патентообладателем в страну выдачи патента продуктов, изготовленных в других странах. Речь идет о том, что импорт запатентованных изделий не приводит к утрате исключительных прав. Что касается выдачи принудительных лицензий, то они рассматриваются в Парижской конвенции как правовое средство против злоупотреблений в сфере действия исключительных прав. Злоупотреблением считается неиспользование или недостаточное использование изобретения. Так, в п. 4 ст. 5(А) отмечено, что принудительная лицензия не может быть истребована до истечения четырех лет с момента подачи заявки на патент или трех лет с момента выдачи патента (применяется срок, который истекает позднее). Патентообладателю должен быть предоставлен достаточный срок для того, чтобы начать использование изобретения. В связи с этим он имеет возможность предъявить доказательства уважительных причин, из-за которых изобретение не использовалось.

Принудительная лицензия не может быть исключительной. При заключении сублицензионного договора лицензиату в обязательном порядке передается часть промышленного предприятия, в рамках которого используется данное изобретение. Более строгие меры по предотвращению злоупотреблений, а именно лишение прав на патент, предусматриваются п. 3 ст. 5. Норма введена на тот случай, если при выяснении обстоятельств выдача принудительной лицензии оказывается недостаточной правовой мерой. Лишение патента может быть осуществлено только по истечении двух лет с момента выдачи первой принудительной лицензии на данное изобретение

По сравнению с Парижской конвенцией Соглашение ТРИПС содержит серьезные нововведения. Прежде всего они затрагивают понятия «круг объектов патентования» и «условия патентоспособности» (ст. 27 и 29). В рамках Соглашения ТРИПС впервые на международном уровне удалось гармонизировать самые важные нормы патентного права и получить правовой механизм с целью регулирования прав интеллектуальной собственности для международной торговли. Согласно п. 1 ст. 27 Соглашения ТРИПС патенты могут быть выданы как на изделия, так и на способы, причем во всех областях техники. В качестве условий патентоспособности выдвигаются новизна, изобретательский уровень и промышленная применимость. Термины «изобретательский уровень» и «промышленная применимость» являются соответственно синонимами слов «неочевидный» и «полезный». Статья 27 корреспондирует со ст. 28, которая определяет сферу действия исключительных прав, следующих из патента. Ограничения на действие исключительных прав урегулированы в ст. 30 и 31, гарантированный срок охраны не менее 20 лет определен в ст. 33.

Одно из важнейших положений Соглашения ТРИПС связано с объемом исключительных прав и сферой их действия. Согласно п. 1(а) ст. 28 патент предоставляет его владельцу исключительные права, позволяющие препятствовать третьим лицам без его согласия изготавливать, использовать, предлагать для продажи, продавать или ввозить для этих целей запатентованное изделие, а согласно п. 1(б) правообладатель вправе препятствовать третьим лицам совершать без его согласия действия, заключающиеся в применении способа, а также использовать, предлагать для продажи, продавать или ввозить для этих целей продукты, полученные непосредственно упомянутым способом. Государства-участники вправе установить, что бремя доказывания возлагается на предполагаемого нарушителя только в том случае, если выполнены условия ст. 34. Сроки действия патента определяются ст. 33 Соглашения ТРИПС, согласно которой срок исчисляется с даты подачи заявки и действует 20 лет. Все государства-участники были обязаны ввести новый срок охраны в соответствии со ст. 33 и п. 1 ст. 65 (о переходных положениях).

Права должны соблюдать баланс интересов патентообладателя и общества, поэтому ограничения в действии исключительных прав направлены прежде всего на свободное использование патентов в научно-исследовательских и учебных целях. Положения ст. 31 Соглашения ТРИПС определяют порядок разрешения на использование изобретений без согласия на то (по ряду причин) патентовладельца, что приводит к выдаче принудительных лицензий. Нормы, включенные в п. 2 ст. 5А Парижской конвенции, как уже было отмечено выше, определяют подобные лицензии как правовое средство для предотвращения злоупотреблений при использовании изобретений. В выдаче принудительной лицензии будет отказано, если правообладатель докажет, что неиспользование (бездействие) происходило по уважительным причинам.

Трансграничный брак: понятие и проблема квалификации. Заключение и расторжение трансграничных браков.

Трансграничный (международного, интернационального, с иностранным элементом) брак, который, являясь разновидностью организационно-правовой формы брачного союза, представляет собой:

– гендерный союз российских граждан с гражданами иностранных государств на территории России и за рубежом;

– брак лиц, состоящих в зарегистрированных отношениях, в которых один из супругов впоследствии изменил гражданство, бывшее у него на момент вступления в брак (независимо от формы брака и условий его заключения);

– иные браки лиц разного пола, выходящие за пределы одного государства (трансграничные браки) — посольские, консульские браки, браки, заключенные на территории морских судов, в экспедициях, и т.д.;

– брак иностранных граждан, бипатридов, апатридов, беженцев и вынужденных переселенцев на территории Российской Федерации как с российскими гражданами, так и между собой, оформленный в соответствии с требованиями закона места заключения брака с соблюдением личного закона каждого из лиц, вступающих в брак.

К категории «трансграничный брак» могут быть использованы лишь две составляющие: субъект и юридический факт. Субъектами выступают лица, вступающие в брак или требующие его расторжения или признания, хотя бы одно из которых является гражданином иностранного государства; юридическим фактом — государство места заключения, расторжения или признания брака, отличная от государства личного закона одного или обоих супругов. Под объектом правоотношений понимаются сами отношения между лицами, вступающими в брак или требующие его расторжения или признания, в связи с чем данные отношения невозможно отнести ни к одной из коллизионных привязок безотносительно субъектного состава брачующихся или места заключения, расторжения или признания брака, как не имеющих самостоятельного, «международного», содержания.

В большинстве стран, в частности, как и в России, для брачно-семейных отношений характерно полное равноправие супругов в решении всех вопросов семейной жизни, независимо от их национальности, расы и отношения к религии, как гласит Конституция или Основной Закон того или иного государства. Однако в некоторых странах брак допускает семейную связь между мужчиной и несколькими женщинами (полигамия – например, Дальний Восток, страны Африки), реже между женщиной и несколькими мужчинами (полиандрия – например, в Непале или отдаленных местностях Индии), а порой разрешаются и однополые браки (например, в Бельгии, Голландии, Испании и др.). К тому же, законодательству и практике ряда стран известны расовые ограничения: например, не допускаются браки между людьми раз­ной расы или разного вероисповедания (в Африке и Азии). Все это говорит о том, что национальные традиции, а так же религиозные, бытовые и этнические обычаи разных народов оказывают огромное влияние на формирование законодательной базы государства. Вот почему материально-правовые нормы семейного права разных стран так принципиально могут отличаться друг от друга.

Важно заметить, что область брачно-семейных отношений не полностью, а лишь частично входит в объект регулирования международного частного права. Дело в том, что такие отношения имеют не только гражданско-правовую, но и административно-правовую природу. А, как известно, превалирующей в доктрине международного частного права сегодня является позиция, согласно которой объектом международного частного права могут быть только гражданско-правовые отношения международного характера. Соответственно, те отношения, которые выходят за рамки гражданско-правовых, уже будут регулироваться не международным частным правом, а нормами других отраслей права.

Заключение и расторжение трансграничных браков

Заключение и расторжение брака
Заключение брака на територии РФ
Форма и порядок заключения брака на территории РФ определяетс я законодательством РФ
Условия:
1 Между российским гражданином и иностранцами определяется для каждого из лиц вступающих в брак законодательством госуд гражданином которого лицо является в момент заключеия брака с соблюдением требований ст 14 СК РФ ( п 2 ст !56 СК РФ)
2 М. Российскими гражданами и лицами с двойным гражданством. —Если у данного лица имеется также гражданство РФ то применяется законодательство РФ .
При наличии гражданства нескольких стран применяется закондательство любой из стран с соблюдение статьи 14 СК
3 Для лица без гражданства примензак-во государство6, где данное лицо имеет постоянное место жит-ва.
Источники правового регулирования
 
Международные:
Международные договоры ( например, Конвенция о заключении и признании действительности брака 1978)
 
Национальные : СК РФ ФЗ РФ
Заключение и растор брака на территории иностранного госуд
 
Признание брака между гражданами РФ, заключенных запределам РФ действительными.
Условие:
1 соблюдение зак-ва данного государства
2 соблюдение условий ст .14 СК РФ
Расторжение брака
На территории РФ производится в сооответствии с зак-вом РФ За пределами РФ признается действительным в РФ с соблюдением зак-вомданногиностгосуд о компетенции органов, принимавших решение о разводе, и подлежащем применению при расторжении брака законадательстве ( п 3 ст 160 РФ)
    

29. Международный гражданский процесс: понятие, правила определения подсудности. Соглашения о подсудности: понятие, виды, применимое право

Предметом международного гражданского процесса как института МЧП являются отношения, возникающие в связи с рассмотрением гос-ми судами дел с участием иностр лиц, в частности: 1) процессуальное положение иностранных граждан, организаций, а также иностр гос-в и междунар организаций в гражданском и арбитражном судопроизводстве; 2) международная подсудность по гражданским и торговым делам; 3) исполнение иноср судебных решений и иностр судебных поручений.

Междунар гражд процесс относят к сфере МЧП по традиции, поскольку процессуальное право – это публичное право, а суды при разрешении дел даже с участием иностр лиц применяют только свое процессуальное право.

Три основных определения подсудности:

1) Подсудность по месту жительства (нахождения) ответчика (германская система): иски к иностранцам, проживающим в данном гос-ве, надлежит предъявлять в суды данного гос-ва, а если ответчик находится за рубежом, то иск следует предъявлять в суд соответствующего иностр гос-ва. Иски к юр лицам предъявляются по месту нахождения административного центра (правления) юр лица. Такого принципа определения междунар подсудности придерживаются большинство стран континентальной Европы, в том числе Россия. Российские суды общей юрисдикции рассматривают дела с участием иностр лиц, если организация-ответчик находится на территории РФ или гражданин ответчик имеет место жительства в РФ (ст. 402 ГПК)

2) Подсудность по признаку гражданства сторон спора (латинская система): иски компетентен рассматривать суд такого гос-ва, гражданином которого является ответчик. (Франция, Италия)

3) Подсудность по признаку фактического присутствия ответчика, когда принимается во внимание фактическая возможность вручения ответчику повестки о вызове в суд. (США, Великобритания, другие страны Британского Содружества).

Правила о междунар подсудности носят односторонний характер, возможны ситуации, когда правовая система одного гос-ва отсылает рассмотрение спора к суду другого гос-ва, а этот последний отказывается от рассмотрения спора в силу отсутствия компетенции по своему национальному законодательству. Иными словами, если в закон-ве одного гос-ва записано, что споры надлежит рассматривать по месту жительства ответчика, то это не означает, что суды иностр гос-ва (если этот ответчик проживает за рубежом) должны непременно принимать данное дело к своему производству.

Когда на разрешение одного и того же спора претендуют судебные учреждения двух и более гос-в – так называемая конкуренция юрисдикции. Для разрешения конкуренции юрисдикции существует международный обычай: компетентен суд того гос-ва, который впервые принял к производству исковое заявление.

Для того чтобы избежать ситуации отказа в принятии иска или ситуации конкуренции юрисдикции, гос-ва заключают международные договоры. (Брюссельская конвенция, Женевская конвенция)

Рассматривая дела с участием иностр лиц, суды России сталкиваются с необходимостью получения сведений об иностр лице, уведомления его о процессе, вручения документов, принятия мер по обеспечению иска за счет имущества, находящегося за рубежом. Для осуществления указанных действий российские суды направляют за рубеж судебные поручения, адресованные иностранному суду или властям. Порядок направления производится на основе международных договоров, пример Гаагская конвенция по вопросам гражданского процесса 1954 г. (два порядка исполнения иностр судебных поручений – дипломатический и непосредственные сношения).

Международная подсудность по законодательству РФ установлена в гл. 44 ГПК и гл. 32 АПК. Компетенция российских судов общей юрисдикции включает в себя и рассмотрение гражданских дел с иностранным элементом. Основное правило для установления подсудности – это территориальная подсудность по месту жительства ответчика (п. 2 ст. 402 ГПК). В законодательстве закреплен перечень случаев возникновения специальной подсудности дел с иностранным участием российским судам (п. 3 ст. 403 ГПК). Возможен и выбор подсудности по желанию истца. Российский законодатель определил также перечень дел с участием иностранных лиц, подсудных исключительно российским судам (ст. 403 ГПК). В российском МГП признается договорная подсудность (ст. 404 ГПК). Однако из общего принципа признания права сторон на выбор подсудности есть исключения (п. 2 ст. 404 ГПК). Специальные правила о подсудности установлены по делам о расторжении брака (ст. 16 CК).

Правила о международной подсудности ст. 247 АПК устанавливают общее правило – российские арбитражные суды компетентны рассматривать споры с иностранным участием, если ответчик находится или имеет место жительства на территории РФ. Дополнительные критерии подсудности дел российскому арбитражу: нахождение филиала или представительства иностранного юридического лица либо имущества ответчика на территории РФ; исполнение обязательства должно иметь место на территории РФ; деликтное обязательство связано с территорией РФ и др. Исключительная компетенция арбитражных судов РФ по делам с иностранным участием закреплена в ст. 248 АПК. Признается договорная арбитражная подсудность (в форме пророгации). Допускаются иностранные соглашения о компетенции российских арбитражных судов – соглашения о компетенции (ст. 249 АПК). Для соглашений о компетенции требуется обязательная письменная форма (п. 2 ст. 249 АПК).

Соглашения о международной подсудности принято подразделять на пророгационные и дерогационные соглашения.

Пророгационные соглашения определяют государственный суд какого государства будет рассматривать спор между сторонами.

Дерогационные соглашения исключают возможность передачи спора государственному суду конкретного государства.

Возможность заключения пророгационного соглашения прямо оговорена действующими процессуальными кодексами, а так же постановлением пленума ВАС от 11 июня 99г. При этом упоминания о дерогационных соглашениях не встречается.

Однако формально можно утверждать, что к ним предъявляются одинаковые требования.

— Форма обязательно письменная (в том числе путем составления отдельного документа).

— Любое соглашение о международной подсудности должно быть достаточно четким, чтобы его можно было исполнить. В частности должно быть указано конкретное государство, в суд которого стороны решили обратиться в случае возникновения спора.

Одновременно с заключением соглашения о международной подсудности сторонам рекомендуется заключать соглашение о внутригосударственной подсудности

При его отсутствии компетенция конкретного суда будет определяться по правилам процессуального законодательства.

Оцените статью
Бизнес Болика
Добавить комментарий