Открытие и регистрация ООО с иностранным участием в России в 2022 году: пошаговая инструкция и сроки | Двитекс

Вклад в уставный капитал

Вклад в уставный капитал допустим, если иностранная компания имеет долю в уставном капитале российского получателя инвестиций. Вклад в уставный капитал, в отличие от заемного финансирования, является невозвратным вложением денежных средств для участника.Если точнее, «возвратность» в этом случае является косвенной — в форме дивидендов после получения компанией прибыли.

При выплате дивидендов всегда удерживается налог у источника. Размер налога зависит от наличия Соглашения и его условий.

При отсутствии налогового соглашения — действует обычная ставка 15 %. То есть российская компания должна исчислить, удержать и перечислить в бюджет РФ 15% от всей суммы выплачиваемых иностранному участнику дивидендов.

Это правило чаще всего корректируется нормами двусторонних соглашений об избежании двойного налогообложения. С 2021 года были пересмотрены условия соглашений с рядом популярных государств (Кипр, Мальта, Люксембург), а с 2022 года вероятнее всего прекратит применяться и Соглашение с Нидерландами.

Пожалуй, вклад в уставный капитал является самым трудоемким способом вложения денежных средств в плане оформления.

Для вложения денежных средств в уставный капитал уже созданной компании необходимо провести процедуру увеличения уставного капитала российской компании, это значит:

Вклад в уставный капитал как способ финансирования от иностранной компании будет оправданным, если:

Заемное финансирование

Изменения правил налогообложения по Соглашениям об избежании двойного налогообложенияимеем в виду изменения с 2021 года Соглашений с рядом стран — Кипр, Мальта, Люксембург коснулись не только доходов в виде дивидендов, но и процентов по займам.

Ранее проценты по долговым обязательствам либо вовсе не подлежали обложению налогом у источника (Кипр, Люксембург), либо облагались налогом у источника в размере 5% (Мальта). Однако теперь проценты, выплачиваемые на Кипр, Мальту, в Люксембург, подлежат обложению налогом у источника в РФ по ставке 15% (если иностранный получатель этих процентов имеет статус ФПД) (п.2 ст.11 Соглашений с Кипром, Мальтой, Люксембургом).

В то же время новыми правилами Соглашений с указанными государствами предусмотрено, что:

Минфин разъяснил (информация Минфина РФ от 17.02.2021 «Разъяснение Минфина России о применении льготной ставки по СИДН со странами»), что под зарегистрированной фондовой биржей (где должны котироваться облигации/акции) в Соглашениях имеются в виду только биржи, учрежденные и регулируемые странами-участницами соответствующего Соглашения.

Условия налогообложения процентов, выплачиваемых резидентам других стран, необходимо сверять по соответствующим Соглашениям.

Таким образом, выплачиваемые российскими заемщиками проценты по займам стали облагаться налогом «у источника». Одновременно понизился «градус напряжения» в оценке налоговых рисков — учитывая, что 15 % уже поступили в бюджет в виде «налога у источника», величина дополнительных налоговых притязаний снизилась.

Заемное финансирование применимо в том случае, если доподлинно известно, что полученные деньги необходимо будет вернуть к определенному сроку, заплатив при этом конкретную цену за пользование (проценты). При этом кредитором может быть не только участник российского общества.

Заём как способ оформления инвестиций не подойдет, если денежные средства передаются российской компании в целях инвестирования в капитальное строительство или развитие нового рискованного долгосрочного проекта, проекта с длительным сроком окупаемости.

Дело в том, что российский заемщик сможет уменьшать свой налог на прибыль на сумму начисленных процентов по займу. Там, где имеет место возможность снизить свои налоговые обязательства, имеет место скрупулезный налоговый контроль.

Обозначим налоговые риски, которые сопровождают заемное финансирование от иностранного кредитора.

Во-первых, это риск переквалификации заемных отношений в инвестиционные. Как следствие, исключение начисленных процентов и курсовых разниц из расходов с автоматическим начислением налога на прибыль российскому заемщику.

В связи с повышением ставки «налога у источника» по подавляющему большинству займов от иностранных компаний до 15 %, величина потенциальных налоговых доначислений по этому основанию снизится. Попробуем предположить вектор изменения подхода налогового органа.

Ранее, когда проценты в пользу иностранного заемщика не облагались в России, в случае переквалификации заемных отношений в инвестиционные, налоги начислялись по двум основаниям:

— налог на прибыль (налог по УСН) в связи с исключением расходов в виде процентов из базы по налогу на прибыль. Возьмем наиболее распространенную ситуацию: начислялся налог на прибыль по ставке 20 %;

— налог на дивиденды, выплаченные иностранному кредитору, в связи с переквалификацией отношений. Наиболее распространенный вариант: 5-10 %.

По действующим с 2021 года правилам «налог у источника» при выплате как процентов, так и дивидендов — одинаков и составляет 15 %. Таким образом, по второму основанию налог не будет доначислен. При этом налог на прибыль в связи с исключением процентов из расходов по налогу на прибыль составит все те же 20 %.

Кратко обозначим, когда претензии налоговых органов будут обоснованными, а когда — нет.

Претензии налоговых органов суды признают обоснованным при следующих обстоятельствах (Постановление АС ВВО от 16.04.2022 по делу № А29-2527/2022 (ЗАО «Нэм Ойл»); Постановление 13 ААС от 16.01.2022 по делу N А26-2254/2022, Определение ВС РФ от 23.04.2022 по делу N А50-6340/2022, Постановление 12 ААС от 14.08.2020 по делу N А06-75/2022).:

При такой совокупности условий как налоговый орган, так и суд придут к следующим негативным для российского заемщика выводам:

Во-вторых, риски неправильного применения правил «тонкой капитализации» (нормирование процентов)

Если заемный характер отношений сторон не оспаривается налоговым органом, в учете всех или части процентов могут отказать со ссылкой на так называемые правила «тонкой капитализации» (п. 2-4 ст.269 НК РФ).

Правила «тонкой капитализации» применяются, если заимодавцем является участник — иностранное лицо с прямой/ косвенной долей более 25 % в уставном капитале или взаимозависимое лицо такого иностранного участника (используется термин «сестринская компания»).

Размер займа от такого кредитора не должен превышать трехкратную величину чистых активов российской компании-заемщика. В противном случае возникает так называемая «контролируемая задолженность» перед иностранной организацией и обязанность определять предельный размер процентов, которые могут быть учтены в составе расходов. Остальная часть выплаченных процентов подлежит переквалификации в дивиденды.

Для того, чтобы определить сумму процентов, которую можно включить в расходы, необходимо:

1. Найти коэффициент капитализации, который определяется делением величины контролируемой задолженности на величину собственного капитала, соответствующую доле прямого или косвенного участия иностранной организации в уставном капитале российской организации, и далее – делением полученного результата на три.
2. Рассчитать предельную величину процентов, признаваемых расходом, для чего необходимо сумму фактических процентов, начисленных в отчетном (налоговом) периоде по контролируемой задолженности, разделить на полученный коэффициент капитализации.
3. Сравнить сумму фактически начисленных процентов и вычисленную предельную сумму процентов. Если по результатам сравнения окажется, что сумма фактически начисленных процентов превышает предельную величину процентов, признаваемых расходом, то к предельной сумме процентов применяется общее правило налогообложения (уменьшают налогооблагаемую прибыль), а разница между двумя суммами процентов приравнивается к дивидендам с удержанием в России налога на прибыль с дивидендов.
4. В случае, когда величина собственного капитала организации отрицательна или равна нулю (в том числе при убыточности деятельности компании-заемщика), налогоплательщик (заемщик) полностью лишается возможности учесть в составе внереализационных расходов начисленные иностранному участнику проценты. (письма Минфина РФ от 30.05.2022 N 03-03-06/1/319, 16.07.2022 N 03-03-06/1/465, Обзор практики рассмотрения судами дел, связанных с применением отдельных положений раздела V.1 и статьи 269 НК РФ; Определение Верховного суда РФ от 18.08.2022 г. № 305-ЭС140518; Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 21.02.2022 г. по делу № А56-63031/2022). Произвести расчет коэффициента капитализации в этом случае не представляется возможным, то есть предельный размер процентов равен нулю.

Рассмотрим на условных данных баланса условной компании «А», единственный участник которой, зарегистрированный в Республике Кипр выдал ей заём:

Раздел I и II (Активы) — 269 203 000 руб.

Раздел III (капитал и резервы) — 2 880 000 руб.

Раздел IV (Долгосрочные обязательства) — 0 руб.

раздел V (краткосрочные обязательства) — 266 323 000 руб.

1 шаг: определяем величину чистых активов (собственный капитал): 269 203 000 руб. — 266 323 000 руб. = 2 880 000 руб.

2 шаг: устанавливаем, есть ли превышение размера задолженности над величиной собственного капитала более чем в три раза:

Расчет: 266 323 000 руб./2 880 000 руб.= 92,47.

Так образом, величина задолженности более чем в три раза превышает величину чистых активов (в 92,47 раза). Следовательно, проценты, подлежащие начислению на сумму займа, подлежат нормированию.

3 шаг: рассчитываем коэффициент капитализации: КК = КЗ/СК*доля ИК/3:

Расчет: (266 323 000 руб./2 880 000 руб.*100%)/3=30,82.

Это означает, что подлежащие начислению проценты по договору займа между российским заемщиком и кипрской компанией подлежат делению на 30,82

Полученная путем деления сумма подлежащих начислению процентов составляет предельную величину процентов, которую можно учесть в расходах для целей уменьшения налога на прибыль.

Остальная часть процентов будет выплачиваться за счет чистой прибыли и не может уменьшать налог на прибыль.

По правилам п. 6 ст. 269 НК РФ сумма процентов, превышающая предельный размер, в случае фактической выплаты приравнивается к дивидендам.

Как мы уже упоминали, в связи с изменениями ряда двусторонних Соглашений, если займодавец — резидент Кипра, Мальты или Люксембурга, то нормирование процентов не влечет изменения налоговых последствий в части доначисления налога у источника — заемщик в любом случае должен удержать налог у источника по ставке 15% как с процентов, так и с перечисляемых дивидендов.

В-третьих, риски, связанные с трактовкой концепции «фактического получателя дохода»

Правила налогообложения доходов иностранной компании в виде процентов по займу регулируются Соглашениями. Если страна регистрации кредитора не имеет такого Соглашения с Россией, то действует общее правило — доход в виде процентов считается полученным на территории России, в связи с чем удерживается «налог у источника» по ставке 20 %.

Однако, для применения льготных условий по налогообложению процентов, также как по дивидендам, их получателю необходимо подтвердить свое «фактическое право» на эти доходы. Иными словами, что он является конечным выгодоприобретателемвыплачиваемого дохода, а не промежуточным звеном (посредником, подставным лицом).

Вероятность налоговых доначислений по этому основанию снизилась, ведь российские заемщики в любом случае должны удержать «налог у источника» 15%. В связи с этим, потенциальная величина налогового риска именно по этому основанию — 5 % от суммы выплаченных процентов.

Наконец, в-четвертых, надо учитывать правила налогообложения контролируемых иностранных компаний в части нераспределенной прибыли

Если контролируемая иностранная компания получает преимущественно пассивные доходы, к числу которых относятся и проценты по займу, и ее прибыль за год составит более 10 млн.руб., то российском бенефициару с суммы нераспределенной прибыли необходимо будет заплатить НДФЛ (13%) в России.

С учетом того, что при перечислении части доходов (в том числе процентов по займу) уже удержан «налог у источника», сумма налога с прибыли КИК уменьшается на величину удержанного налога. (Подп.11 ст.309.1 НК РФ)

Подробно порядок и условия налогообложения в отношении нераспределенной прибыли КИК рассматриваем ЗДЕСЬ.

Таким образом, использование займа как самого оперативного способа финансирования и предоставляющего возможность уменьшить налог на прибыль на сумму процентов, сопряжено с необходимостью отслеживания целого ряда правил, несоблюдение каждого из которых грозит налоговыми доначислениями.

Ниже мы свели в таблице все основания описанных налоговых рисков, связанных с использованием договора займа для получения финансирования от иностранной компании:

Предпринятые изменения в Соглашения об избежании двойного налогообложения с наиболее популярными юрисдикциями, через которые направлялись корпоративные инвестиции в российские проекты, без сомнения достигнут цели. Налоговые поступления повысятся, ведь со всей суммы дивидендов и процентов по займам необходимо удержать «налог у источника» 15 %.

В связи с этим налоговые преимущества займа существенно снизятся, что повлияет на общую структуру оснований привлечения инвестиций.

Полагаем, что рассмотренные способы не должны исключать друг друга, а, наоборот, должны дополнять с учетом показателей конкретного инвестиционного проекта, на который направляются денежные средства.

Создание сп в российской федерации

Как мы выяснили, совместное предприятие – это лишь форма ведения транснационального бизнеса, но не организационно-правовая форма регистрации предприятия. Будучи, согласно Закону «Об иностранных инвестициях в РФ», предприятием с иностранными инвестициями, процедура его создания и оформления происходит по нормативам, предусмотренным для отечественных компаний.

Таким образом, регистрация совместных предприятий с иностранными инвестициями осуществляется в порядке, установленном Законом «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» от 08.08.2001 № 129-ФЗ.

Конкретные особенности прохождения данной процедуры будут зависеть от организационно-правовой формы, выбранной учредителями.

Дабы узнать об этом процессе подробнее, рекомендуем ознакомиться с информацией о регистрации ООО с иностранным учредителем.

Примечательно, что создание совместного предприятия возможно не только путем регистрации нового предприятия, но и покупки иностранным инвестором доли в уже существующей компании.

Шаг 1. собираем необходимые документы, подтверждающие правоспособность и дееспособность иностранного участника

Если требуется регистрация ООО с иностранным учредителем -физическим лицом, то необходимо оформить нотариально удостоверенный перевод документа, удостоверяющего личность иностранного гражданина, на русский язык (данный  документ необходимо предъявить нотариусу или при подаче на регистрацию ООО документов).

При регистрации ООО с учредителем -иностранным юр лицом необходимо получить выписку из реестра иностранных юридических лиц соответствующей страны происхождения или иное равное по юридической силе доказательство юридического статуса иностранного юридического лица — учредителя.

С выпиской из такого реестра возникают определенные сложности, потому что законодательство целого ряда стран разрешает существование компаний «де-факто», которые подлежат определенному учету или регистрации лишь в случае возникновения такой необходимости по законодательству страны, где они находятся или осуществляют свою деятельность (при этом Закон № 160-ФЗ допускает участие таких иностранных инвесторов).

Документы представляются в уполномоченный налоговый орган на русском языке или на иностранном языке с переводом на русский язык, заверенным в установленном законодательством Российской Федерации порядке (нотариально или способом, приравненном к нотариальному).

Указанные документы могут быть представлены в виде копий, также заверенных в установленном законодательством Российской Федерации порядке. Документы, выданные или удостоверенные компетентными органами иностранных государств, представляются при наличии консульской легализации указанных документов или проставленного апостиля, если иное не установлено международным договором Российской Федерации.

Шаг 2. определяем структуру ооо, состав учредителей, определяем лицо, действующее без доверенности от имени ооо (наименование должности, срок полномочий и т.д.), выберите режим налогообложения

О вариантах оперативного управления ООО читайте в статье “Директор в компании: формы управления фирмой, плюсы и минусы, порядок оформления”. Закон не запрещает иностранным гражданам, компаниям управлять ООО. Вместе с тем, имеются ограничения миграционного законодательства при приеме на работу иностранцев.

При выборе директора ООО при регистрации фирмы с иностранным капиталом необходимо также по общим правилам проверить кандидатуру назначаемого руководителя в реестре дисквалифицированных лиц, так как если гражданин включен в данный реестр, регистрирующий орган может отказать в регистрации компании.

При выборе учредителя также проверьте наличие ограничений на участие в юридических лицах данного учредителя. Указанные проверки можно осуществить онлайн с помощью сервиса “Прозрачный бизнес” на сайте ФНС. Если директор является иностранным гражданином, необходимо удостоверить нотариально перевод паспорт иностранного гражданина.

На данном этапе регистрации ООО с иностранным участием рекомендуем также выбрать систему налогообложения. Если вы планируете применять общую систему налогообложения, то подавать дополнительные документы для выбора данного режима не нужно, ООО автоматически будет зарегистрировано с данной системой.

Для применения упрощенной системы налогообложения при регистрации ООО необходимо подать заявление о применении УСН. Если вы желаете использовать УСН, то необходимо помнить об ограничениях ее использования для ряда организаций (например, нельзя использовать УСН организациям, в которых доля участия другого юрлица более 25 %). Подробная информация о специальных режимах налогообложения ООО доступна по ссылке. 

Также если вы решили открыть компанию в России на нерезидента, то нужно учитывать, что ставка налога на доходы физических лиц в виде дивидендов для нерезидентов выше, чем для российских граждан (15 % вместо 13 % в 2022 году), кроме того, необходимо учитывать, что особенности налогообложения дохода нерезидента могут регулироваться международным договором между Россией и страной резидентства учредителя об избежании двойного налогообложения.

Шаг 5. готовим заявление по форме р11001 о регистрации ооо, заверяем подпись заявителя (заявителей) на заявлении нотариально (при необходимости)

Форма заявления утверждена Приказом ФНС России от 25.01.2022 № ММВ-7-6/25@. Для регистрации ООО нужно заполнить: титульный лист, листы со сведениями об учредителях, о директоре (иных лицах, осуществляющих его функции), о кодах ОКВЭД и со сведениями о заявителе.

Как заполнить заявление по форме Р11001 при регистрации ООО?

Заявление о регистрации ООО предварительно подписывать не нужно. При нотариальном удостоверении заявления расходы на нотариуса составят 2000-3000 рублей.

Закон не предусматривает обязательного заверения подписей всех учредителей у одного нотариуса, подписи разных учредителей могут быть удостоверены разными нотариусами, однако оформляется это в любом случае одним документом (новый лист с нотариальным удостоверением подшивается нотариусом к общему заявлению).

Можно ли заверить подпись заявителя не нотариально, а у консула РФ за рубежом?

В силу ч. 5 ст. 1 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате, утвержденных ВС РФ 11.02.1993 № 4462-1 нотариальные действия от имени Российской Федерации на территории других государств совершают должностные лица консульских учреждений Российской Федерации, уполномоченные на совершение этих действий. Согласно ч. 1 ст.

6 Федерального закона от 05.07.2022 № 154-ФЗ “Консульский устав Российской Федерации” консульское учреждение является государственным органом внешних сношений Российской Федерации, выполняющим в пределах консульского округа на территории государства пребывания консульские функции от имени Российской Федерации.

Консульское учреждение входит в систему федерального органа исполнительной власти, ведающего вопросами иностранных дел. В п. 3 ч. 1 ст. 26 Закона № 154-ФЗ консульское должностное лицо имеет право совершать нотариальные действия по свидетельствованию подлинности подписи на документах.

Таким образом, из норм законодательства и судебной практики следует, что отсутствие нотариально удостоверенной подписи заявителя не может являться основанием для отказа регистрирующего органа в государственной регистрации юридического лица, если такая подпись удостоверена должностным лицом консульского учреждения.

Законом № 154-ФЗ и Основами законодательства о нотариате заверение консульскими должностными лицами приравнивается к нотариальному. Кроме того, допускается удостоверение верности подписи иностранным гражданином с дальнейшей легализацией или апостилированием удостоверительной надписи нотариуса (в зависимости от условий заключенных между соответствующими государствами международных договоров).

В отдельных случаях мы рекомендуем создавать компанию российским учредителем с дальнейшим вводом иностранного учредителя одним из способов, если нужно быстро открыть бизнес в России и нет возможности заверить подпись иностранного учредителя.

Шаг 8. формируем комплект документов и подаем на государственную регистрацию ооо

Какие документы нужно подать в налоговую для открытия и регистрации (оформления) фирмы с иностранным участником в форме ООО?

Список необходимых документов, которые представляются на государственную регистрацию ООО с иностранным участием при открытии:

Перечень документов, подаваемых на регистрацию ООО в налоговую, является закрытым, налоговая не вправе требовать дополнительные документы.

Подайте документы в регистрирующий орган или единый регистрационный центр по месту нахождения ООО. Заявителями являются все учредители ООО с иностранным участием или их представители на основании нотариальной доверенности от учредителя. Если учредителем является юрлицо, то от его имени выступает директор (руководитель) или управляющий (управляющая организация), либо также представитель по доверенности.

Место госрегистрации ООО — населенный пункт, в пределах которого находится юрлицо (его постоянно действующий исполнительный орган). Место нахождения ООО определяется местом его госрегистрации.

Регистрирующий орган (куда обращаться для регистрации ООО с иностранным участием): налоговая инспекция, на которую возложены функции по государственной регистрации (например, в г. Москве для регистрации ООО с иностранным учредителем необходимо обращаться в МИФНС № 46 (по-другому ее называют ИФНС 46, 46 налоговая); для регистрации ООО в Подмосковье необходимо обратиться в соответствующую территориальную или межрайонную ИФНС, определить регистрирующий орган можно на сайте ФНС, воспользовавшись сервисом “Узнай ИФНС”, укажите сведения о месте нахождения ООО и обратите внимание на информацию об ИФНС, на которую возложены именно функции по регистрации).

Шаг 9. получаем документы, подтверждающие регистрацию ооо

Если регистрирующий орган не выявит оснований для отказа в регистрации, то он принимает решение о госрегистрации и вносит запись в ЕГРЮЛ с указанием ОГРН ООО. Не позднее одного рабочего дня после истечения срока регистрации ООО вам на электронную почту, указанную в заявлении, направят:

Получением данных документов сам процесс регистрации ООО можно считать завершенным, однако учредить и зарегистрировать ООО — это только полдела, регистрацией ООО не заканчивается весь процесс создания бизнеса. Для нормального функционирования компании руководителю (учредителю) необходимо предпринять также ряд действий после регистрации.

О том, что делать после регистрации компании читайте в статье по ссылке.

В случае принятия решения об отказе в госрегистрации регистрирующий орган в тот же срок направит вам на электронную почту свое решение об этом.

По запросу в налоговый орган (МФЦ или нотариусу, если документы подавались через них) вам будут выданы документы на бумажном носителе, подтверждающие содержание электронных.

Срок регистрации ООО с иностранным участием такой же как при регистрации ООО без иностранного учредителя и составляет 3 рабочих дня со дня представления документов в регистрирующий орган.

Нет времени заниматься регистрацией ООО с иностранным участием?Юридическая фирма “Двитекс” оказывает комплексные услуги по созданию бизнеса в России: выбор организационно-правовой формы, оптимизация налогообложения, оценка рисков и разработка механизма их минимизации, регистрация компании, выполнение обязательных действий после регистрации новой ООО, ведение новой ООО (оформление работников, разработка внутренней документации, типового договора и иных документов для нормального функционирования компании, созданной с нуля). Подробнее об услугах по регистрации компании с иностранным учредителем читайте на странице услуги по ссылке. Дополнительно новым компаниям мы предлагаем услуги по юридическому сопровождению бизнеса со скидкой.